В договоре часто встречаются пункты об ответственности. Там расписано, что будет, если одна из сторон нарушит условия договора. За это может быть плата: штрафы, пени или неустойка. Для простоты всё буду называть привычным термином – штрафами. Они могут быть в виде:
● абсолютной величины, например 10 000 рублей за каждый день просрочки;
● относительной величины или процентов. Допустим, 0,3 % от суммы договора за каждый день просрочки оплаты.
С теорией всё, теперь к делу.
Бывает, что ответственность в договоре есть, но она настолько незначительная, что дешевле не исполнять договор и выплатить штрафы, чем сделать всё по договору. Например, 0,01 % от суммы договора за несвоевременное исполнение – это для исполнителя копейки, и тот спокойно срывает сроки. А заказчик несет убытки во много раз больше.
Чтобы условия об ответственности мотивировали выполнять договор, обращайте внимание на штрафы за неисполнение обязанностей вашим контрагентом.
Штраф как мотивация выполнить договор. Мое мнение: чем больше штраф, тем больше шансов, что вторая сторона по договору сделает всё как надо.
Был такой случай. Торговый центр готовил Новый год для покупателей и для праздника заказал костюмы Деда Мороза. Последний срок поставки костюмов – 26 декабря. Один из поставщиков уверял, что он абсолютно точно привезет костюмы к 26-му числу.
Но до заключения договора все готовы обещать что угодно, а потом под предлогом «У нас горячая пора, Новый год, представляете, все с ума сходят» не выполняют обещания. Для гарантии торговый центр включает в договор штраф за просрочку поставки – три миллиона рублей, при этом сумма заказа – миллион рублей.
Сначала поставщик отказывался подписывать договор: большой штраф и вроде как риск большой. На что торговый центр возразил: если поставщик уверен, что выполнит всё в срок, штраф не должен пугать. Его же не надо платить, когда всё в порядке.
Они торговались и сошлись на штрафе полтора миллиона рублей. В день заключения договора торговый центр был пятым в очереди на костюмы. Угадайте, каким он стал сразу после подписания договора.
Штраф был приличный, поэтому поставщик перестраховался и сделал заказ торгового центра в первую очередь. Так штраф замотивировал поставщика выполнить обещание.
Юристы могут возразить: есть же 333-я статья Гражданского кодекса, и она разрешает суду снижать размер неустойки (штрафа). Так получается, если суд решает, что штраф слишком большой или необоснованный, а пострадавшая сторона по договору пытается нажиться. Поэтому вроде как нельзя писать большой штраф.
Суды и правда снижают штрафы. Допустим, поставщик не привез вовремя яблоки и по договору обязан выплатить миллион. Суд может сказать: миллион – это много, пусть платит десять тысяч.
Но следите за руками: указание большого штрафа не делает договор незаконным. Вы можете поставить в договор любой штраф, а суд уже пусть сам решает, снижать его или нет. Не надо решать за суд. Снизит неустойку так снизит. Задача на этапе переговоров по договору – не нажиться на штрафах, а показать другой стороне сделки, что для вас это обязательство принципиальное.
Советую не замалчивать размер штрафа, а прямо заявлять цифры на переговорах второй стороне сделки. Штраф мотивирует, только когда компания, которую вы наняли, о нем знает.
Когда штраф пытаются вписать вам. Бывает, что большой штраф пытаются вписать вам, а вы, например, не уверены, что можете исполнить всё в срок или в запрашиваемом объеме. Тогда, во-первых, считайте для себя максимальную сумму ответственности по договору – на случай, если всё пойдет не так, как надо. И размышляйте: готовы ли вы идти в эту сделку с таким потенциальным убытком. Во-вторых, ведите переговоры об ограничении вашей ответственности по договору. Это юридический термин, он значит вот что: компании вправе ограничить сумму, которую будут платить за неисполнение договора.
Вот пример. Магазин и поставщик подписывают договор. При задержке оплаты у магазина штраф – 0,3 % от суммы договора за каждый день просрочки.
При этом в договоре есть уточнение: «Штраф – 0,3 % от суммы договора за каждый день просрочки оплаты, но не больше 3 % от суммы договора». Это и есть ограничение ответственности.
Ограничение ответственности в договоре – максимальная сумма, которую заплатит нарушитель договора. При этом не важно, сколько накопилось штрафа к этому времени. Если поставщик затянул со сроками на миллион рублей, а ограничение ответственности – сто тысяч, магазин получит не более ста тысяч.
Ограничение ответственности не особо мотивирует выполнять обещания. Если в результате неисполнения договора достигнута максимальная сумма штрафа, то нарушителю нет смысла торопиться. Опаздывает с поставкой на месяц, ну и ладно, будет везти еще месяц – всё равно штраф не увеличится. Поэтому старайтесь, чтобы в договоре у вас было ограничение ответственности, а у вашего контрагента – нет.
Николя Шавро,
владелец Ascott Deco Rus
В определенных ситуациях вставляю в договор пункт, явно не защищаемый законом. Но он явно не защищаем только для юристов, а не для поставщиков или исполнителей.
Я вставляю такие пункты для мотивации моих партнеров. Я не собираюсь использовать эти пункты и не собираюсь идти с ними в суд, а лишь хочу, чтобы то, о чем мы договорились, было выполнено.
И когда мне мои юристы говорят «Это неустойчивый пункт, мы его не сможем защитить в суде», я им отвечаю: «Есть высокая вероятность, что благодаря этому пункту мы не дойдем до суда и всё будет исполнено».
Проверка компаний. Если компания с деньгами, у нее нет споров из-за имущества или других сделок – это косвенный показатель, что она исполнит и ваш договор. Поэтому советую делать хотя бы минимальную проверку компаний, с которыми собираетесь подписать договор. Это пригодится вам и для налоговой, но это совсем другой разговор, там анализ более детальный.
На что советую обратить внимание при проверке:
● Компания – насколько часто меняется руководитель, компания работает по массовому адресу регистрации или нормальному; менялся ли регион регистрации. Если компанию лихорадит – вероятно, она вся в судах и на грани банкротства.
● Суды – судится ли компания с кем-то и если да, то почему, есть ли среди споров дела по договорам, аналогичным вашему; есть ли непогашенные долги у приставов.
● Директор – много ли у него лично судов и долгов. Еще можно посмотреть, сколькими компаниями он руководит. Если десятками, это повод для вопросов. Вдруг это всё однодневки?
● Учредители – тут помогает выписка из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ). Может вызывать вопросы компания, которая вновь заработала, а до этого существовала десять лет, но не функционировала, при этом у нее кипрские учредители. Мое опасение, что был период отмыва денег, они залегли на дно, а сейчас появились и разыгрывают финальную часть своей партии. Повод присмотреться.
● Продукт – чем торгует компания, кроме того, что предлагает вам. Нет ли у нее в ассортименте чего-то, что может приблизить банкротство, вызвать суды или стать поводом для скандала.
● Общество – что о компании пишут в СМИ, клиенты, сотрудники, за что ругают и за что хвалят.
Мой знакомый предприниматель смотрит, на какой машине приехал директор. У него прием такой: он сопоставляет ценник продукта в масштабах бизнеса и ценник машины. Если услуга стоит недорого, а машина дорогая – значит, эта компания не основной источник дохода для директора, а это повод задуматься. Это его метод, он субъективен, но вдруг вам пригодится.
Отчеты со сведениями о компаниях готовят некоторые банки, налоговая, МВД и сервисы, например «Спарк» или «Контур-фокус». Еще здорово посмотреть соцсети: живая ли компания, какие у нее отзывы, отвечает ли людям.
Евгений Козунов,
совладелец федеральной сети образовательных центров Юниум (Unium), фестиваля наук WOW! HOW?
Мы искали площадку для организации образовательного лагеря в Краснодарском крае. Обычно ты выкупаешь места у детского лагеря и везешь туда команду, детей, программу и преподавателей.
Расходы на аренду площадки – половина всех расходов. Поэтому мы внимательно подходили к выбору лагеря. Во время переговоров очень понравилась площадка, но смущало, что в прошлом году они не работали сезон. Мы даже подписали договор и должны были внести аванс в два миллиона рублей. Но для подстраховки написали, что можем его расторгнуть без объяснения причин в течение пяти дней.
Директор, с которым вели переговоры, называл в разговоре разных людей, мы сидели, запоминали их и решили позвонить и узнать ситуацию. Оказалось, что этот директор много кому должен, лагерь у него не открывается третий год, он ходит по судам и бегает от кредиторов.
Это тяжелое решение, потому что поиск нужно было начинать заново, но мы отказались от этого лагеря и поехали в другой. На всякий случай проследили за его историей тем летом. Оказалось, что и в тот сезон лагерь не открылся.
Как заставить исполнять договор
Существуют способы обеспечения – это меры, которые повышают вероятность, что другая сторона выполнит свою часть сделки. Некоторые из них:
Неустойка. Неустойка – деньги, которые компания платит за нарушение условий договора. Условия могут быть любыми, например какое-то количество брака в поставке, просрочка оплаты или даже если исполнитель слишком долго отвечает на вопросы во время проекта.
Устанавливаете неустойку для компании, записываете в договоре и обращаете внимание контрагента на этот пункт.
Залог. Допустим, вы работаете с исполнителем и внесли предоплату 100 %. Внезапно выясняется, что денег у него нет, зарплаты платить нечем, фирма закрывается и банкротится. В этой ситуации важно быть первым в очереди кредиторов, которому достанутся остатки имущества должника. Тут помогает залог.