м наличии трех условий:
· его предмет – вещь, принадлежащая должнику и находящаяся во владении кредитора;
· обеспечивается обязательство, непосредственно связанное с этой вещью (оплата ее стоимости, возмещение связанных с нею издержек и др. убытков);
· имеет место просрочка должником исполнения этого обязательства.
Второе условие не применяется, если стороны действуют как предприниматели.
Удержание, как и залог, «следует за вещью», т.е. такое обременение сохраняет силу, даже если вещь, находясь во владении кредитора, приобретается третьим лицом. Требования кредитора в соответствии со ст. 360 ГК удовлетворяются из стоимости удержанной вещи аналогично требованиям, обеспеченным залогом.
Специальные правила по обращению взыскания на удерживаемую вещь:
· хранитель вправе самостоятельно продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения, если ее стоимость менее 100 минимальных зарплат;
· подрядчик вправе самостоятельно продать вещь по истечении 1 месяца со дня исполнения обязательства при условии 2-кратного уведомления заказчика;
· если стоимость вещи превышает 100 минимальных зарплат – обязательна продажа ее с аукциона;
· если предмет удержания – деньги, они поступают в собственность кредитора.
13.6.5 Поручительство
Согласно ст. 361 ГК по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором отвечать за исполнение должником его обязательства полностью или в части.
Возможно заключение договора обеспечения исполнения обязательства в будущем (кредитного договора).
В соответствии со ст. 362 ГК договор поручительства заключается в письменной форме независимо от его субъектного состава и суммы обеспечения. Условия о поручительстве могут быть включены в договор по основному обязательству (тогда он подписывается сторонами и поручителем) либо оформлены отдельным соглашением сторон в виде одного документа, подписанного сторонами, или путем обмена документами различными видами связи. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.
Стороны договора поручительства – поручитель и кредитор по основному обязательству.
Ограничения для лиц, выступающих поручителями, определяются их специальной правоспособностью – поручителями не могут быть юридические лица, имеющие имущество на праве оперативного управления, поскольку:
· они вправе расходовать выделенные собственником средства только на уставные цели согласно утвержденной смете;
· субсидиарная ответственность собственника по их долгам может привести к ответственности собственника как поручителя по договору без его согласия, что противоречит смыслу гражданского законодательства.
Поэтому не могут выдавать поручительства относящиеся к учреждениям министерства, ведомства, исполнительно-распорядительные органы субъектов РФ и муниципальных образований, владеющие имуществом на праве оперативного управления.
Ответственность поручителя установлена ст. 363 ГК. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, если иное не предусмотрено договором.
Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Лица, давшие поручительство совместно, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.
Согласно ст. 364 ГК при предъявлении к поручителю требований кредитора он вправе выдвигать против них возражения, которые мог бы выдвинуть должник, даже если должник и признал иск. При этом привлечение должника к участию в деле не обязательно.
Ст. 365 ГК устанавливает последствия исполнения обязательства поручителем:
· к поручителю переходит право кредитора по основному обязательству в объеме исполненного им, а также право требования о возмещении убытков, понесенных им в связи с исполнением – регрессное требование;
· кредитор обязан передать поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование (например, залог) – если иное не предусмотрено законодательством, договором поручителя с должником или не вытекает из отношений между ними.
Последствия исполнения обязательства должником следующие:
В соответствии со ст. 366 ГК должник обязан немедленно уведомить об этом поручителя. Если поручитель, не уведомленный должником, исполнит обязательство, он вправе:
· взыскать с кредитора неосновательно полученное им исполнение либо взыскать с должника по регрессному требованию возмещение убытков;
· должник, возместивший убытки поручителя, вправе взыскать с кредитора только неосновательно полученное им в результате двойного исполнения.
Основания прекращения поручительства установлены ст. 367 ГК:
· прекращение основного обязательства;
· изменение существенных для поручителя условий основного обязательства без его согласия;
· перевод долга на другое лицо без согласия поручителя отвечать за нового должника;
· отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
· истечение срока поручительства, при этом:
· срок поручительства истекает не раньше срока исполнения основного обязательства;
· при отсутствии срока поручительства в договоре – он истекает через 1 год от срока исполнения основного обязательства;
· при отсутствии срока исполнения основного обязательства – срок поручительства истекает через 2 года от даты заключения договора поручительства.
Эти сроки являются пресекательными, т. е. восстановлению не подлежат.
13.6.6 Банковская гарантия
Согласно ст. 368 ГК гарант по просьбе принципала дает письменное обязательство уплатить бенефициару (кредитору принципала) денежную сумму по представлении им письменного требования о ее уплате на условиях, указанных в гарантийном обязательстве.
Такими условиями являются гарантийные случаи аналогичные страховым случаям, наступление которых является основанием для предъявления гаранту требований бенефициара: они, как правило, связаны с неисполнением принципалом своих обязательств перед бенефициаром.
Согласно ст. 369 ГК за предоставление гарантии гарант взимает с принципала вознаграждение в твердой сумме или в процентах к сумме гарантии.
Гарант обязан исполнить обязательство, даже если принципал против этого возражает и ссылается на обстоятельства, подтверждающие справедливость его возражений. Императивным условием исполнения гарантийного обязательства является сам факт неисполнения основного обязательства принципалом, указанный в гарантийном обязательстве, независимо от оснований (законных или незаконных) этого неисполнения.
Согласно ст. 374 ГК условием удовлетворения требований бенефициара является предъявление им письменного требования к гаранту с указанием гарантийного случая и приложением указанных в гарантии документов до истечения срока гарантии. Гарант обязан рассмотреть эти требования в разумный срок.
Основанием для отказа в удовлетворении требований бенефициара является несоответствие их условиям гарантии, а также истечение ее срока.
Согласно ст. 377 обязательство гаранта перед бенифициаром ограничивается гарантийной суммой. Ответственность же за невыполнение этого обязательства не ограничивается этой суммой (если иное не предусмотрено гарантией).
Банковская гарантия в соответствии со ст. 378 ГК прекращается:
· уплатой бенефициару суммы гарантии;
· истечением срока выдачи гарантии; -письменным заявлением бенефициара об освобождении гаранта от его обязательств;
· возвращением гарантийного письма гаранту. Гарант обязан немедленно уведомить принципала:
· о получении требования бенефициара об уплате;
· о получении заявления о прекращении гарантии;
· о получении сообщения об исполнении, прекращении или недействительности основного обязательства.
Гарант в соответствии со ст. 379 ГК вправе требовать с принципала возмещения уплаченной бенефициару гарантийной суммы, если это предусмотрено договором между гарантом и принципалом. Принципал вправе в этом случае отказать гаранту в возмещении такой суммы, если она уплачена не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если иное не предусмотрено договором между гарантом и принципалом.
13.6.7 Задаток
В соответствии со ст. 380 ГК задаток – это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме.
Во избежание спора передаваемая сумма должна быть определенно названа переданной в качестве задатка. При сомнении она считается авансом, т. е. предварительной оплатой.
Последствия ее несоблюдения наступают по общему правилу, определенному ст. 162 ГК:
· оно лишает стороны права ссылки на свидетельские показания в подтверждение условий сделки;
· оно не лишает стороны права приводить письменные и другие доказательства.
Согласно ст. 381 ГК при неисполнении стороной обязательства, обеспеченного задатком, она несет ответственность в сумму задатка, при этом:
· должник, виновный в неисполнении обязательства, теряет задаток;
· кредитор, виновный в неисполнении обязательства, возвращает задаток в двойном размере, т. е. также отвечает суммой задатка.
Задаток должен быть возвращен должнику, если обязательство прекратилось;
· до его исполнения по соглашению сторон;
· при невозможности исполнения по обстоятельствам, независящим от исполнения сторон.
В этих случаях оставление задатка у кредитора приводило бы его к неосновательному обогащению
13.7 Перемена лиц в обязательстве
Замена кредитора – это уступка права требования или цессия.