«эстимейт» (предпродажная экспертная оценка вещи), который может быть превышен по окончании торгов в несколько раз.
П. Кончаловский. Рыжеволосая обнаженная. 1928
Так, эстимейт работы Петра Кончаловского «Рыжеволосая обнаженная перед зеркалом», 1928 г., составлял 280 тыс. фунтов. Лот был продан на аукционе Сотбис (во время русских торгов) за 411 200 фунтов [Официальный сайт Аукционного дома «Сотбис»].
На стоимость произведения искусства влияют несколько факторов: имя, национальность автора; период создания картины; ликвидность и ширина рынка работ автора; модные тенденции на рынке и т. д. [Скатерщиков и др., 2006, с. 133–143].
Следует также учитывать, что покупная цена, на аукционе состоит из суммы финальной, наиболее высокой цены (то есть цены самого предмета искусства), предложенной на торгах, плюс премия (комиссионные) покупателя (10–15 % в зависимости от финальной предложенной на торгах суммы), плюс налоги, а также может включать другие расходы (упаковка, транспортировка, получение экспортной лицензии, страховка) [Christie's Conditions…, 2001].
Кроме особенностей обозначения предмета и цены, в договоры о культурных ценностях включается положение об обязанности покупателя проявить надлежащую заботливость. Именно покупатель обязан заботиться о проверке истории оборота культурной ценности (due diligence).
В связи с увеличивающимся количеством подделок, а также незаконно продаваемых предметов искусства на арт-рынке покупателю следует тщательно проверять информацию относительно приобретаемого предмета. В первую очередь это касается «истории правового титула», или «провенанса» (provenance), данного предмета. Часто он служит доказательством чистоты правового титула собственника, а также подлинности предмета [McCord, 2005]. Как правило, соответствующая экспертиза на чистоту произведения проводится музеями или специальными фирмами. Предварительная проверка истории правового титула может защитить покупателя от будущих притязаний третьих лиц. Однако это правило действует лишь в странах континентального права – Германии, Франции, России. Следует отметить, что в странах общего права, например в США, «надлежащая заботливость», проявленная добросовестным приобретателем, не является достаточным правовым основанием для защиты его от иска собственника вещи [Merryman et al, 2007, p. 990].
Кроме того, покупателю следует получить гарантию подлинности авторства, а также гарантию физического состояния предмета. При приобретении произведения искусства напрямую у автора покупатель должен получить в письменном виде всю существенную информацию относительно продаваемого предмета (время создания, использованные материалы и т. д.). При этом в подобных сделках продавцы, как правило, не несут ответственности за историю оборота культурной ценности.
Крупные аукционные дома включают в своих договоры особое положение, предусматривающее согласие покупателя с тем, что ни аукционный дом, ни продавец не несут перед ним ответственности за какие-либо косвенные убытки, в том числе упущенную выгоду. Кроме того, размер убытков покупателя ограничен покупной ценой, уплаченной им за лот [Christie’s Conditions…, 2001].
Перенос на покупателя бремени обязанностей в сделках с культурными ценностями обусловлен тем, что приобретается вещь, стоимость которой со временем повышается. Все инвестиционные риски в отношении культурных ценностей особенно велики на первом этапе – этапе оформления сделки.
В сфере торговли культурными ценностями нередко возникают судебные споры. Поэтому для сторон договора, касающегося оборота культурных ценностей, очень важно заранее определить применимое право, а также выбрать арбитраж. Прежде всего здесь руководствуются общепризнанными принципами автономии вопи и наиболее тесной связи, о которых более подробно будет сказано ниже. Кроме того, обычно в договоре, заключенном на аукционных торгах, применяется право страны, в которой проводится аукцион. Исключительной юрисдикцией обладают суды, расположенные в месте проведения аукциона [Merryman et al, 2007, p. 1029].
В связи с уникальностью культурных ценностей важно учитывать возможные риски. В отношении торговли культурными ценностями применяется принцип «качество на риск покупателя» (caveat emptor). Последний самостоятельно несет правовые и финансовые риски (подлинность авторства, физическое состояние предмета, его подлинность, чистота правового титула и т. д.), связанные с приобретаемым предметом искусства.
Следовательно, существенным условием здесь является страхование таких рисков [Carducci, 2006, р. 71]. Как правило, покупатель страхует произведение искусства с момента его приобретения. Ежегодные страховые выплаты составляют около 1 % от общей стоимости данного предмета.
При приобретении произведения искусства за границей покупателю следует помнить об экспортных ограничениях данной страны. Как правило, он должен получить соответствующее разрешение от государственных органов на вывоз приобретенного предмета искусства.
В рамках аукционной торговли наиболее крупные аукционные дома предусматривают в договоре специальное положение о возможности получения разрешения на вывоз предмета искусства (экспортная лицензия) от имени покупателя. При этом покупатель отдельно оплачивает такую услугу аукционного дома [Christie's Conditions…, 2001].
Таким образом, на сегодняшний день унифицированное позитивное регулирование купли-продажи культурных ценностей на международном уровне ограничено. Поэтому регулирование арт-торговли переносится в плоскость национального законодательства государств и типовых условий соответствующих договоров. Эти договоры должны учитывать существующие особенности купли-продажи данной категории объектов, сложившиеся как обычные нормы международно-правового регулирования. Среди таких обычаев следует выделить:
а) четкое обозначение предмета как индивидуально-определенной вещи. Предмет купли-продажи, представляющий собой культурную ценность, всегда имеет индивидуально-определенный характер, поскольку каждый такой предмет уникален: в договоре должно присутствовать наименование предмета, его описание (размер, сюжет), характеристики, период создания, место происхождения, имя и национальность автора [Скатерщиков и др., 2006, с. 142–143];
б) определение цены вещи с учетом трех элементов: экспертной оценки, комиссии, налогов;
в) преимущественное возложение рисков на покупателя (проверка истории оборота культурной ценности, экспортный контроль, страхование, иные инвестиционные риски) [Там же, с. 47–51].
2. Типовые правила аукционной торговли культурными ценностями
Одной из наиболее популярных форм оборота культурных ценностей является аукционная торговля. Это связано с тем, что именно на данных торговых площадках формируется общий уровень цен на предметы искусства, а также основные тенденции в торговле столь уникальным товаром, как культурные ценности.
История аукционов восходит к античным временам. Но с падением Римской империи аукционы были закрыты и возродились лишь в XIII в. во Франции.
В настоящее время в мире существует целый ряд гигантских транснациональных корпораций, к числу которых относятся и знаменитые аукционные дома, такие как «Сотбис», «Кристис», «Филипс», «Доротеум» и др. Наиболее крупные из них известны самой широкой общественности, а цены, за которые уходят предметы на таких торгах, становятся базой для дальнейшей рыночной оценки предметов искусства.
Аукционная торговля имеет целый ряд особенностей как правовых, так и организационных. Одной из основных проблем в этой сфере является отсутствие универсального международно-правового документа и единообразного регулирования на национальном уровне разных стран. Обеспокоенность отсутствием международно-правового инструмента возрастает с каждым годом в связи с развитием и интернационализацией торговли культурными ценностями. Ряд авторов считают, что гармонизация правил международных аукционных торгов сложна в силу слишком больших различий не только законодательства, но и подходов к решению отдельных проблем в разных странах [O'Keefe, Prott, 1989, p. 350]. Это во многом связано с правовой традицией и основными принципами двух правовых систем – общей и континентальной, до сих пор имеющих серьезные различия [Давид, Жоффре-Спинози, 1996].
Таким образом, позитивное регулирование аукционных торгов осуществляется на основе обычаев и законов. Однако принятые ограничения сформулированы в нормах международного права. Такие нормы содержит Конвенция ЮНЕСКО 1970 г.
Данный международно-правовой договор не регулирует аукционную торговлю, но содержит общие правила оборота культурных ценностей, оказывающие значительное влияние на аукционную торговлю. Основной задачей Конвенции ЮНЕСКО 1970 г. является предотвращение незаконного ввоза, вывоза и передачи права собственности на культурные ценности. Конвенция предусматривает ряд механизмов, обеспечивающих достижение этой цели. Например, ст. 7(a) Конвенции уполномочивает государства-участников «принимать все необходимые меры, в соответствии с национальным законодательством, направленные на предотвращение приобретения музеями и другими аналогичными учреждениями, расположенными на их территориях, культурных ценностей, происходящих из другого государства-участника Конвенции, которые были незаконно вывезены после вступления в силу настоящей Конвенции» [Конвенция ЮНЕСКО… 1970 г., 1993, с. 283–290, 610–611].
В 1972 г. США присоединились к Конвенции ЮНЕСКО 1970 г. При этом была сделана оговорка к ст. 7(a). По требованию американской делегации данная статья будет применяться только к государственным музеям. Таким образом, частные галереи и иные подобные институты остаются бесконтрольными. Очевидно, что аукционные дома подпадают под категорию «негосударственных институтов».
Кроме того, ст. 6(a) Конвенции предусматривает учреждение специального свидетельства, которым государство-экспортер удостоверяет свое разрешение на вывоз культурной ценности, а ст. 6(b) закрепляет