Нет единства мнений по вопросу понятия «жилище» и в юридической литературе. Так, процессуалисты были склонны широко толковать этот термин. С их точки зрения, понятием «жилище» охватываются все жилые помещения, законно занимаемые гражданином, а также иные вспомогательные помещения, используемые им в сфере его личной жизни, независимо от формы собственности. Сюда, в частности, они относили все надворные хозяйственные постройки: амбары, погреба, гаражи и т. д.[458] И. Л. Петрухин, например, следуя мировой практике, предлагает режим жилища распространить и на земельные участки, прилегающие к дому и четко отделенные от окружающей местности. При этом он делает ссылку на США, Англию, Швейцарию и другие страны, где известно немало судебных прецедентов, придающих понятию «жилище» самое широкое значение, вплоть до включения в него приусадебных участков, строений на них, их недр и т. и.[459] Так, согласно ст. 186 УК Швейцарии «кто против воли правомочного лица незаконно проникает в дом, квартиру, в закрытое помещение дома или на непосредственно относящуюся к дому огороженную изгородью площадку, двор или сад либо хозяйственное помещение, или, несмотря на настойчивое требование правомочного лица удалиться, медлит с выполнением этого требования, – наказывается по жалобе тюремным заключением или штрафом»[460].
Между тем столь широкое понимание термина «жилище» вряд ли оправданно, поскольку выходит за пределы его смыслового содержания[461]. Более верной представляется позиция, выработанная теорией российского конституционного права, а также уголовным правом. По конституционному праву под жилищем понимается не только место жительства, но и место пребывания человека. К жилищу не относятся надворные постройки, погреба, амбары, гаражи и другие помещения, отделенные от жилых построек и не используемые для проживания людей[462]. Закон Российской Федерации от 25 июня 1993 г. «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» уточняет эти понятия. Согласно закону местом жительства считаются жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированный дом (общежитие, гостиница-приют, специальный дом для одиноких престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Под местом пребывания законодатель понимает гостиницу, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристскую базу, больницу, другое подобное помещение, не являющееся местом жительства гражданина, в которых он проживает временно[463].
Аналогичную позицию занимал и Пленум Верховного Суда СССР. В своем постановлении «О судебной практике по делам о преступлениях против личной собственности» от 5 сентября 1986 г. (в ред. от 30 ноября 1990 г.). Пленум разъяснил судам, что «жилище– это помещение, предназначенное для постоянного или временного проживания людей (индивидуальный дом, квартира, комната в гостинице, дача, садовый домик и т. п.), а также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения имущества либо удовлетворения иных потребностей человека (балконы, застекленные веранды, кладовые т. п.). Не могут признаваться жилищем помещения, не предназначенные и не приспособленные для постоянного или временного проживания (например, обособленные от жилых построек погреба, амбары, гаражи и другие хозяйственные помещения)»[464]. Сегодня, наконец, понятие жилища определено в Уголовном кодексе. Федеральным законом от 20 марта 2001 г. ст. 139 УК дополнена примечанием следующего содержания: «Под жилищем в настоящей статье, а также других статьях настоящего Кодекса понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилой фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания»[465].
Вместе с тем до сих пор спорным является вопрос относительно статуса транспортных средств: автомашины, купе поезда, каюты морских или речных судов. Можно ли в определенных случаях распространять на них статус жилища? И хотя судебная практика по этому вопросу противоречива[466], думаем, следует разделить позицию тех, кто считает, что в случаях, когда транспортное средство временно используется не только для перемещения в пространстве, но и для проживания в нем в этот период, оно приобретает статус жилища[467].
Эта позиция разделяется, например, Примерным уголовным кодексом США, который хотя и носит рекомендательный характер, однако взят за основу большинством штатов Америки при конструировании своих УК. Так, согласно ст. 221.2 Примерного уголовного кодекса США лицо совершает посягательство, если, зная о том, что у него нет разрешения или права так поступать, оно входит в какое-либо здание или занятое помещение или в какую-либо его отдельно отгороженную или занятую часть или если оно тайно там остается. Предусмотренное настоящим пунктом посягательство является мисдиминором, если оно совершено в жилом помещении ночью. В иных случаях оно является мелким мисдиминором. При этом термин «занятое помещение» толкуется Кодексом как всякое помещение, транспортное средство или место, приспособленное для помещения людей на ночь или для осуществления в нем каких-либо занятий, независимо от того, находится ли в нем фактически какое-либо лицо[468].
Проникновение в жилище уголовно наказуемо только тогда, когда оно совершено незаконно. Незаконное проникновение в жилище означает вторжение в него любым способом (тайным или открытым) против воли проживающего там лица и при отсутствии правовых оснований.
Законное проникновение в жилище граждан допускается в двух случаях: 1) при непредвиденных чрезвычайных обстоятельствах; 2) при защите правопорядка, а также в связи с осуществлением иной профессиональной деятельности.
Первая ситуация– проникновение в жилище помимо воли проживающих в нем лиц при пожарах, землетрясениях, наводнениях, обвалах, авариях, при подозрении, что проживающий в доме (квартире) умер, и в других подобных случаях. Основания и порядок проникновения в жилище в такого рода ситуациях определены различными ведомственными инструкциями. В этих случаях действует правило крайней необходимости: меньшая ценность (неприкосновенность жилища) приносится в жертву ради спасения большей ценности (жизни и здоровья людей, подвергаемых опасности при пожаре, аварии и т. д.).
Вторая ситуация– проникновение в жилище вопреки воле проживающих в нем лиц для: 1) раскрытия преступления; 2) получения сведений о преступлении и подозреваемых в его совершении лицах при проведении оперативно-розыскной работы; 3) исполнения приговоров и других судебных решений[469]. Подобное проникновение в жилище регламентировано, прежде всего, Конституцией Российской Федерации, УПК РФ. Согласно ст. 12 УПК РФ 2001 г. «Обыск и выемка в жилище могут производиться на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 165 настоящего Кодекса».
Об этом ранее уже шла речь. Ряд законных условий ограничения права на неприкосновенность жилища предусмотрен также Законом Российской Федерации «О милиции» (ст. 11), Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст. 8), другими федеральными законами. При нарушении этих условий проникновение считается незаконным. Кроме того, к законным случаям проникновения в жилище можно отнести также вхождение в жилище (речь идет о помещениях, предназначенных для временного проживания людей – это гостиницы, санатории, дома отдыха и т. д.) горничных для поддержания там санитарного состояния. Основания и порядок вхождения в жилище в этих случаях регламентированы различными ведомственными инструкциями и положениями, например положением о предоставлении гостиничных услуг.
Рассматриваемый состав преступления по конструкции формальный, т. е. содеянное считается оконченным с момента проникновения в жилище.
Если проникновение в жилище выступает способом совершения хищения чужого имущества путем кражи (п. «в» ч. 2 ст. 158 УК), грабежа (п. «в» ч. 2 ст. 161 УК) или разбоя (п. «в» ч. 2 ст. 162 УК), то самостоятельной квалификации по ст. 139 УК не требуется, поскольку в данном случае это обстоятельство (способ хищения) является квалифицирующим и учитывается законодателем соответствующим образом в санкции вышеназванных статей.
Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется прямым умыслом. Мотивы проникновения могут быть самые разнообразные и на квалификацию, как правило, не влияют. Вместе с тем правильное установление мотива и цели проникновения в жилище позволяет понять причину содеянного, что порой свидетельствует о приготовлении к более тяжкому преступлению (убийству, изнасилованию и т. д.).
Субъект преступлений, предусмотренных ч. 1 или 2 ст. 139 УК, – физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет, а предусмотренного ч. 3 этой статьи – специальный – лицо, использующее для проникновения свое служебное положение.
Часть 2 ст. 139 УК предусматривает повышенную уголовную ответственность за незаконное проникновение в жилище с применением насилия или угрозой его применения. Следует отметить, что в доктрине уголовного права насилие понимается достаточно широко: не только как физическое, но и как психическое насилие над потерпевшим. Этой позиции придерживаются многие авторы, в частности, Л. Д. Гаухман, В. В. Иванова, Л. В. Сердюк, Р. Д. Шарапов и др. Наиболее полным представляется определение понятия насилия, сформулированное Л. В. Сердюком. По его мнен