емени.
2. Создание двойного менеджмента и двойного реестра. Компания-захватчик, владеющая крупным, но не контрольным пакетом, созывает внеочередное собрание акционеров втайне от владельца контрольного пакета акций. Чаще всего там выбира ется новый генеральный директор. Затем начинаются бесконечные суды. Захватчик их активно «стимулирует», добиваясь нужного решения. Параллельное руководство берет предприятие силой, используя ЧОПы и даже ОМОН. Работа предприятия парализуется – решениями суда блокируются счета, прекращаются поставки сырья, запрещается экспорт готовой продукции.
3. Использование процедуры банкротства. Заранее выкупаются долги предприятия, которые позволяют инициировать эту процедуру. Назначается свой конкурсный управляющий, и предприятие явно по заниженной цене уходит с молотка в нужные руки.
Есть и законодательные инициативы. Они предусматривают рассмотрение исковых заявлений по гражданским и арбитражным делам в отношении споров, касающихся акций, изменений в реестрах акций, уставных и учредительных документах предприятий, в судах, расположенных только по месту фактического нахождения предприятия. И обязательно с участием представителя того объекта, в отношении которого судом принимаются обеспечительные меры.
Криминальные захваты приобрели массовый характер после принятия Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 года. По нему налоговые инспекции не наделены правом проверки сведений, изложенных в предоставленных документах. Так что для захватчиков сегодня не существует препятствий для регистрации фиктивных документов. Любой предприниматель или акционер может в одночасье лишиться всех акций и недвижимости!
Без доступа к этой конфиденциальной информации крайне сложно осуществить легальный захват (поглощение) предприятия, да и захват вне правового поля будет сопряжен с определенными трудностями. Конфиденциальной информацией считается такая информация, разглашение которой может нанести ущерб интересам фирмы. Особенности обеспечения информационной безопасности предприятия подробно будут рассмотрены в одиннадцатой главе.
Корпоративный захват, или недружественное поглощение – наиболее яркая и характерная разновидность корпоративных конфликтов. Однако для многих до сих пор корпоративный захват остается тайной за семью печатями. Как правило, эти «многие» образуют массу тех предприятий, которые в дальнейшем мы будем именовать «компания-цель». Подавляющее большинство российских компаний, против которых могут быть направлены враждебные захваты, а также их менеджеры и крупнейшие акционеры, как правило, не готовы к предстоящей атаке. Компании-цели ведут свою обычную хозяйственную деятельность, когда им впервые становится известно о начале операции по недружественному поглощению. Между тем атака, возможно, уже началась, причем время и место сражения выбирает захватчик.
Агрессоры знают, где и как надо нападать. Нередко складывается ситуация, когда компания-цель не может эффективно обороняться по банальной причине – отсутствию необходимого опыта. В случае начала операции по захвату компания-цель часто совершает серьезные, а порой и роковые ошибки, которые немедленно используются агрессорами. Эти ошибки способны привести к непоправимым последствиям: люди в масках захватят очередное предприятие. Разумеется, такое положение вещей является по меньшей мере несправедливым. Если начинается корпоративная война, то правила ее ведения должны знать обе стороны. Только в этом случае победу одержит сильнейший.
Под поглощением компании или актива в дальнейшем будет пониматься установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом смысле, так и в физическом.
Как видно из этого определения, любой проект, связанный с поглощением компании или актива, всегда состоит, как минимум, из двух частей. В ситуации, когда имеет место дружественное поглощение, или, как его обычно неправильно именуют, – слияние, обе части проекта совмещены. Действительно, если менеджмент компании, ее основные акционеры без какого-либо давления, действуя в своих собственных интересах, продают акции компании либо часть ее активов, то у инвестора, очевидно, не возникнет проблем, связанных со сменой органов управления, передачей документов, печати, установления контроля над активом или компанией.
Под недружественным поглощением компании или актива в дальнейшем будет пониматься установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и в физическом смысле, вопреки воле менеджмента и/или собственника (собственников) этой компании или актива. Используемое определение дает основания выделить наиболее характерный признак всякого недружественного поглощения: компания-цель (собственник актива, крупнейшие акционеры, менеджеры предприятия) всегда будут сопротивляться действиям компании-агрессора.
Дадим еще определение гринмейла, как в западных странах именуют захваты типа недружественного поглощения. Но это не одно и то же. Гринмэйл, или, как его иначе именуют, – корпоративный шантаж, в классическом понимании представляет собой комплекс различных корпоративных действий, принимаемых миноритарным акционером в целях вынудить общество или основных его акционеров приобрести акции, принадлежащие этому акционеру по весьма высокой цене. Иными словами, гринмэйл является разновидностью высокоинтеллектуального вымогательства.
Схема действия гринмэйлера как правило, не отличается особым разнообразием. Сначала он приобретает небольшой пакет акций общества, а потом по заранее разработанному сценарию начинает свою борьбу с ним, которую ведет до тех пор, пока не получит предложение о продаже своих акций по более высокой цене. Во многих случаях гринмэйлеру достаточно получить доверенность от мелкого акционера, которая обходится значительно дешевле.
Обычный арсенал мелкого гринмэйлера включает постоянные требоваия о проведении внеочередных общих собраний акционеров, жалобы в различные органы с целью инициировать проверки в отношении общества, его должностных лиц и крупнейших акционеров, беспричинное судебное обжалование решений и действий органов управления общества.
Гринмэйлер без особых на то оснований использует свои права по отношению к компании, аккуратно коллекционирует допущенные нарушения и использует в своей деятельности любой промах предприятия. Не предоставленные в установленные сроки копии документов общества являются основанием для того, чтобы пожаловаться в региональное отделение ФКЦБ, а жалоба может являться основанием для наложения на общество штрафа. Невключение части выдвинутых кандидатур в список для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) может служить основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров.
Некоторые деятели этой сферы любят ежедневно проводить внеочередные общие собрания акционеров (участников) и каждый день избирать на них новые органы управления общества, а потом забрасывать письмами официальные органы, банки и партнеров общества, извещая их о том, что «вновь избранный состав совета директоров или генеральный директор» приступили к работе. Кое-кто прославился своей пылкой привязанностью к аресту активов накануне совершения важных для общества сделок с ними.
Совершенно особым методом воздействия на менеджмент компании является предъявление исков к членам совета директоров (наблюдательного совета) и лицам, осуществляющим полномочия исполнительных органов в по рядке ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ АО) или ст. 44 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Для того чтобы воспользоваться этим весьма популярным инструментом, достаточно владеть всего 1% акций или быть участником общества. Как показывает практика, с одной стороны, такого рода иски оказывают мощное психологическое воздействие на руководство общества, а с другой – этот иск, поданный с использованием «правильной» подсудности, способен на многое. Как и любой другой иск, он может быть обеспечен, например, арестом пакета акций (долей), принадлежащего генеральному директору и членам совета директоров. Все зависит от истинных намерений, фантазии и возможностей гринмэйлера.
Формально гринмэйлера упрекнуть не в чем. Все дело в том, что такие иски являются косвенными и предъявляются в защиту интересов самого предприятия. А принципиальный акционер (участник) лишь озабочен состоянием дел в обществе.
Надо отметить, что почва для упомянутого выше иска имеется практически всегда. Безудержное стремление к оптимизации» финансовых потоков и неистребимая любовь к наличным создают эту самую почву, облегчая задачу гринмэйлерам, поскольку иначе им приходилось бы ее выдумывать. Например, акционерное общество сдает помещение в аренду по цене, в 10 раз меньше рыночной. Разумеется, оставшуюся часть арендной платы арендаторы оплачивают «в черную». Все прекрасно знают, как это происходит в жизни. Однако закон не учитывает разнообразных махинаций а поэтому, вооружившись заключением оценщика о рыночной стоимости права аренды 1 кв. м в этом здании, даже не слишком талантливый гринмэйлер может направиться по меньшей мере, сразу в два адреса:
1) в суд (причем такого рода иски принимаются к рассмотрению, В том числе и судами общей юрисдикции со всеми вытекающими последствиями) с иском к генеральному директору о возмещении убытков, причиненных им обществу (кстати, если размеры сдаваемых в аренду площадей велики, то иск можно предъявить на астрономическую сумму);
2) в отдел борьбы с экономическими преступлениями с заявлением о возбуждении в отношении руководителей общества уголовного дела о злоупотреблении служебным положением по ст. 201 УК РФ (кстати, если в дальнейшем ОБЭП проявит инициативу и «раскрутит» это дело, то руководителю еще не избежать и уголовной ответственности по ст. 160 УК РФ (присвоение и растрата), а поскольку за счет аренды обычно живет весь менеджмент предприятия, то и другим тоже не поздоровится).