128. Когда отвѣтчикъ осуждается , то не судïи налагаютъ на него наказанïе , но законъ.
129. Приговоры должны быть , сколь возможно , ясны и тверды , даже до того , чтобъ они самыя точныя слова закона въ себѣ содержали. Еслижъ они будутъ заключати въ себѣ особенное мнѣнïе судïи , то люди будутъ жить въ обществѣ , не зная точно взаимныхъ въ той державѣ другъ ко другу обязательствъ.
130. Слѣдуютъ разные образы , коими дѣлаются приговоры. Въ нѣкоторыхъ земляхъ запираютъ судей , и не даютъ имъ ни пить ни ѣсть до тѣхъ поръ , покамѣстъ единогласно не будетъ окончанъ приговоръ.
131. Есть царства единоначальныя , гдѣ судьи поступаютъ на подобïе производящихъ судъ третейскïй ; они разсуждаютъ въ мѣстѣ ; сообщаютъ другъ другу свои мысли ; соглашаются между собою ; умѣряютъ мнѣнïе свое , чтобы сдѣлать оное сходственнымъ со мнѣнïемъ другаго , и ищутъ соглашать голоса.
132. Римляне не приговаривали по иску , кромѣ означеннаго точно безъ прибавки и убавки и безо всякаго умѣренïя онаго.
133. Однако Преторы , или градоначальники выдумали другïе образцы истцева права , которое называлося право добрыя совѣсти. Въ ономъ чинимы были опредѣленïя или приговоры по разсмотренïю судейскому и по совѣстному ихъ разбору.
134. За приклепный искъ истецъ лишается иска : надлежитъ и на отвѣтчика налагати пеню , если не призналъ точно , чемъ онъ долженъ , дабы симъ сохранить съ обѣихъ сторонъ добрую совѣсть.
135. Если властямъ долженствующимъ исполнять по законамъ дозволить право задержать гражданина могущаго дать по себѣ поруки , то тамъ уже нѣтъ никакой вольности ; развѣ когда его отдадутъ подъ стражу для того , чтобъ немедлѣнно отвѣчалъ въ доносѣ на него такой вины , которая по законамъ смертной подлежитъ казни. Въ семъ случаѣ онъ дѣйствительно воленъ ; ибо ничему иному не подвергается какъ власти закона.
136. Но ежели законодательная власть мнитъ себя быти въ опасности по нѣкоему тайному заговору противу государства или Государя , или по какому сношенïю съ зарубежными недругами : то она можетъ на уреченное время дозволити власти по законамъ исполняющей , подъ стражу брать подозрительныхъ гражданъ , которые не для инаго чего теряютъ свою свободу на время , какъ только чтобы сохранить оную невредиму на всегда.
137. Но всего лучше означить точно въ законахъ важныя случаи , въ которыхъ по гражданинѣ порукъ принять не льзя : ибо людей , кои порукъ по себѣ сыскать не могутъ , законы во всѣхъ земляхъ лишаютъ свободы , покамѣстъ общая или частная безопасность того требуетъ. Въ X. главѣ о семъ подробнѣе написано.
138. Хотя всѣ преступленïя суть народныя ; однако касающïяся больше до гражданъ между собою должно различать отъ принадлежащихъ болѣе къ государству въ разсужденïи союза между гражданиномъ и государствомъ хранимаго. Первыя называются собенными или частными , вторыя суть преступленïя народныя или общественныя.
139. Въ нѣкоторыхъ государствахъ Король , будучи возведенъ на престолъ для того , чтобы законы во всѣхъ державы его странахъ были исполняемы , по установленïю закона государственнаго во всякомъ правительствѣ сажаетъ чиновнаго человѣка ради гоненïя преступленïй именемъ самаго Короля : отъ чего званïе доносителей въ тѣхъ земляхъ неизвѣстно. А ежели когда на сего народнаго мстителя подозрѣваютъ , что онъ употребляетъ во зло должность ему порученную ; тогда принудятъ его объявить имя своего донощика. Сей чинъ въ обществѣ установленный бдитъ о благосостоянïи гражданъ ; тотъ производитъ дѣло , а они спокойны. У насъ ПЕТРЪ Великïй предписалъ прокурорамъ изъискивать и производити всѣ безгласныя дѣла : если бы къ сему прибавить еще чинъ или особу , вышеписанною должностью обязанную , тобъ и у насъ менѣе извѣстны были донощики.
140. Достойный хулы сей законъ Римскïй , который дозволялъ судьямъ брать малые подарки , лишь бы они во весь годъ не больше какъ до ста ефимковъ простиралися. Тѣ , которымъ ничего не даютъ , не желаютъ ничего ; а которымъ даютъ мало , тѣ желаютъ тотъ часъ не много поболѣе , и по томъ много. Сверьхъ сего гораздо легче доказать тому , который будучи долженъ не брать ничего , возметъ нѣчто , нежели тому , который возметъ больше , когда ему меньше взять надлежало ; и который всегда сыщетъ на сïе виды , извиненïя , причины и представленïя удобно защитить его могущïя.
141. Между Римскими законами есть , который запрещаетъ описывать имѣнïе на Государя , кромѣ въ случаѣ оскорбленïя Величества , и то въ самомъ вышшемъ степени сего преступленïя. Не рѣдко сходствовало бы со благоразумïемъ слѣдовать силѣ сего закона , и опредѣлити , чтобы въ нѣкоторыхъ только преступленïяхъ описывано было имѣнïе на Государя ; такъ же не надлежало бы описывать на Государя другихъ кромѣ приобрѣтенныхъ имѣнïй.
ГЛАВА X.142. О обрядѣ криминальнаго суда.
143. МЫ здѣсь не намѣрены вступати въ пространное изслѣдованïе преступленïй , и въ подробное раздѣленïе каждаго изъ нихъ на разные роды , и какое наказанïе со всякимъ изъ сихъ сопряжено. МЫ ихъ выше сего раздѣлили на четыре рода : въ противномъ случаѣ множество и различïе сихъ предмѣтовъ , такъ же разныя обстоятельства времени и мѣста , ввели бы НАСЪ въ подробности безконечныя. Довольно будетъ здѣсь показать 1. начальныя правила самыя общïя , и 2. погрѣшности самыя вреднѣйшïя.
144. Вопросъ I. Откуду имѣютъ начало свое наказанïя , и на какомъ основанïи утверждается право наказывать людей ?
145. Законы можно назвати способами , коими люди соединяются и сохраняются въ обществѣ , и безъ которыхъ бы общество разрушилось.
146. Но не довольно было установить сïи способы , кои сдѣлались залогомъ ; надлежало и предохранить оный : наказанïя установлены на нарушителей.
147. Всякое наказанïе несправедливо , какъ скоро оно ненадобное для сохраненïя въ цѣлости сего залога.
148. Первое слѣдствïе изъ сихъ начальныхъ правилъ есть сïе , что не принадлежитъ никому кромѣ однихъ законовъ , опредѣлять наказанïе преступленïямъ ; и что право , давать законы о наказанïяхъ , имѣетъ только одинъ законодатель , какъ представляющïй во своей особѣ все общество соединенное , и содержащïй всю власть во своихъ рукахъ. Отсюду еще слѣдуетъ , что судьи и правительства , будучи сами частïю только общества , не могутъ по справедливости , ниже подъ видомъ общаго блага , на другаго какого ни будь члена общества наложити наказанïя законами точно не опредѣленнаго.
149. Другое слѣдствïе есть , что Самодержецъ представляющïй и имѣющïй во своихъ рукахъ всю власть обороняющую все общество , можетъ одинъ издать общïй о наказанïи законъ , которому всѣ члены общества подвержены ; однако онъ долженъ воздержаться , какъ выше сего въ 99 отдѣленïи сказано , чтобъ самому не судить : по чему и надлежитъ ему имѣти другихъ особъ , которые бы судили по законамъ.
150. Третïе слѣдствïе : когда бы жестокость наказанïй не была уже опровергнута добродѣтелями человѣчество милующими , то бы къ отриновенïю оныя довольно было и сего , что она безполезна ; и сïе служитъ къ показанïю , что она несправедлива.
151. Четвертое слѣдствïе : судьи судящïе о преступленïяхъ , по тому только , что они не законодавцы , не могутъ имѣть права , толковать законы о наказанïяхъ. Такъ кто же будетъ законный оныхъ толкователь ? Отвѣтствую на сïе : Самодержецъ , а не судья ; ибо должность судïи въ томъ единомъ состоитъ , чтобъ изслѣдовать : такïй то человѣкъ сдѣлалъ ли , или не сдѣлалъ дѣйствïя противнаго закону ?
152. Судья судящïй о какомъ бы то ни было преступленïи , долженъ одинъ только силлогисмъ или соразсужденïе сдѣлати , въ которомъ первое предложенïе , или посылка первая , есть общïй законъ : второе предложенïе , или посылка вторая , изъявляетъ дѣйствïе , о которомъ дѣло идетъ , сходно ли оное съ законами или противное имъ ? заключенïе содержитъ оправданïе или наказанïе обвиняемаго. Ежели судья самъ собою или убѣжденный темностïю законовъ дѣлаетъ больше одного силлогисма въ дѣлѣ криминальномъ , тогда уже все будетъ не извѣстно и темно.
153. Нѣтъ ничего опаснѣе , как общее сïе изреченïе : надлежитъ въ разсужденïе брати смыслъ или разумъ закона , а не слова. Сïе не что иное значитъ , какъ сломити преграду противящуюся стремительному людскихъ мнѣнïй теченïю. Сïе есть самая непреоборимая истинна , хотя оно и кажется странно уму людей сильно поражаемыхъ малымъ какимъ настоящимъ непорядкомъ , нежели слѣдствïями далече еще отстоящими ; но чрезмѣрно больше пагубными , которыя влечетъ за собою одно ложное правило какимъ народомъ принятое. Всякïй человѣкъ имѣетъ свой собственный ото всѣхъ отличный способъ смотрѣть на вещи его мыслямъ представляющïяся. Мы бы увидѣли судьбу гражданина премѣняемую переносомъ дѣла его изъ одного правительства во другое , и жизнь его и вольность на удачу зависящую отъ ложнаго какого разсужденïя или отъ дурнаго расположенïя его судïи. Мы бы увидѣли тѣ же преступленïя наказуемыя различно въ разныя времена тѣмъ же правительствомъ , если захотятъ слушаться на гласа непремѣняемаго законовъ неподвижныхъ ; но обманчиваго непостоянства самопроизвольныхъ толкованïй.
154. Не можно сравнити съ сими непорядками тѣхъ погрѣшностей , которыя могутъ произойти отъ строгаго и точныхъ словъ придержащагося изъясненïя законовъ о наказанïяхъ. Сïи скоро преходящïя погрѣшности обязуютъ законодавца сдѣлать иногда во словахъ закона двоякому смыслу подверженныхъ легкïя и нужныя поправки : но по крайней мѣрѣ тогда еще есть узда воспящающая своевольство толковать и мудрствовать , могущее учиниться пагубнымъ всякому гражданину.
155. Если законы не точно и твердо опредѣлены , и не отъ слова въ слово разумѣются ; если не та единственная должность судïи , чтобъ разобрать и положить , которое дѣйствïе противно предписаннымъ законамъ или сходно съ оными ; если правило справедливости и несправедливости , долженствующее управлять равно дѣйствïя невѣжи какъ и ученïемъ просвѣщеннаго человѣка , не будетъ для судïи простый вопросъ о учиненномъ поступкѣ : то состоянïе гражданина страннымъ приключенïямъ будетъ подвержено.