Высший коллегиальный орган и попечительский совет наследственного фонда создаются в случаях, предусмотренных его уставом (пункт 2 статьи 12320-2 ГК РФ). В уставе наследственного фонда необходимо предусмотреть порядок замены членов коллегиальных органов наследственного фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа наследственного фонда. Также можно предусмотреть возможный порядок определения членов коллегиальных органов фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа наследственного фонда, в случае их выбытия, в том числе подназначение указанных лиц из определенного списка (пункт 4 статьи 12320-2 ГК РФ).
Выгодоприобретатель вправе запрашивать и получать у наследственного фонда информацию о его деятельности в случаях, предусмотренных его уставом (пункт 4 статьи 12320-3 ГК РФ).
Право выгодоприобретателя на возмещение убытков, возникших у него по причине нарушения условий управления наследственным фондом, возникнет только в том случае, если это право будет предусмотрено уставом такого фонда (пункт 6 статьи 12320-3 ГК РФ).
Важно, что уставом фонда может быть предусмотрена необходимость получения согласия высшего коллегиального органа фонда или иного органа фонда на совершение наследственным фондом указанных в уставе сделок (пункт 6 статьи 12320-2 ГК РФ).
Уставом фонда может быть также предусмотрено хранение важной документации наследственного фонда у нотариуса по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате. Если этого не предусмотреть, то согласно пункту 8 статьи 12320-2 ГК РФ все важные документы наследственного фонда обязан будет хранить его единоличный исполнительный орган. Речь, в частности, идет об уставе фонда и внесенных в него изменениях и дополнениях, решении об учреждении фонда, документах, подтверждающих права фонда на его имущество, документе, содержащем условия управления наследственным фондом, годовых отчетах, документах бухгалтерского учета, документах бухгалтерской (финансовой) отчетности, протоколах собраний коллегиальных органов фонда, отчетах оценщиков, заключениях ревизионной комиссии (ревизора) фонда, аудитора фонда, государственных и муниципальных органов финансового контроля, судебных актах по спорам, связанным с управлением фондом, и иных документах, предусмотренных ГК РФ, уставом фонда и условиями управления наследственным фондом.
В условиях управления наследственным фондом целесообразно предусмотреть порядок выплаты и размер вознаграждения лицу, осуществляющему полномочия единоличного исполнительного органа фонда, членам попечительского совета фонда или членам иных органов фонда за исполнение своих обязанностей (пункт 5 статьи 12320-2 ГК РФ).
Поскольку, согласно пункту 7 статьи 12320-2 ГК РФ, аудит деятельности наследственного фонда проводится по основаниям, предусмотренным условиями управления наследственным фондом, или по требованию выгодоприобретателя в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 12320-3 ГК РФ, такие основания важно отразить в условиях управления фондом.
Сказанное делает принципиально важным содержание устава фонда и условий управления им. В целях эффективной реализации воли наследодателя необходимо продумать все детали и точно сформулировать текст. Так что мой главный совет тем, кто планирует создавать наследственный фонд – ищите толкового юриста. Как ориентир для потенциальных учредителей наследственных фондов в конце книги в качестве приложений приведены проекты примерных решения о создании наследственного фонда, условий управления наследственным фондом и устава.
Ликвидация наследственного фонда осуществляется по решению суда по следующим основаниям (пункт 7 статьи 12320-1 ГК РФ):
– по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;
– по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);
– по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
– по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления фондом деятельности, противоречащей уставным целям;
– в связи с наступлением срока, до истечения которого создавался фонд;
– с наступлением указанных в условиях управления наследственным фондом обстоятельств;
– в связи с невозможностью формирования органов фонда. Так, в соответствии с абзацем вторым пункта 4 статьи 12320-2 ГК РФ, если в течение года со дня возникновения необходимости формирования органов наследственного фонда (отсутствие кворума в коллегиальных органах фонда, отсутствие единоличного исполнительного органа) такие органы не будут сформированы, фонд подлежит ликвидации по требованию выгодоприобретателя или уполномоченного государственного органа. До истечения указанного срока единоличный исполнительный орган наследственного фонда (при его наличии) продолжает осуществлять деятельность наследственного фонда в соответствии с условиями управления наследственным фондом.
Согласно абзацу второму пункта 7 статьи 12320-1 ГК РФ оставшееся после ликвидации наследственного фонда имущество подлежит передаче выгодоприобретателям соразмерно объему их прав на получение имущества или дохода от деятельности фонда, если условиями управления наследственным фондом не предусмотрены иные правила распределения оставшегося имущества (в том числе его передача лицам, не являющимся выгодоприобретателями). При отсутствии возможности определить лиц, которым подлежит передаче оставшееся после ликвидации наследственного фонда имущество, такое имущество в соответствии с решением суда подлежит передаче в собственность Российской Федерации.
Хотелось бы предупредить наследодателей о том, что, передавая имущество наследственному фонду и делая своих наследников его выгодоприобретателями, они существенно ограничивают права этих лиц по сравнению с тем, на что им можно было бы рассчитывать при наследовании по закону или традиционному завещанию. Вместе с тем такая мера – это возможность в определенной мере обеспечить целостность и сохранность крупных имущественных комплексов. Однако механизмы реализации этой правовой конструкции должны быть очень точно определены наследодателем на перспективу с участием высококвалифицированных юристов и зафиксированы в завещании, решении о создании наследственного фонда, условиях управления и уставе наследственного фонда.
ДЛЯ ЮРИСТОВ:
Хотелось бы отметить ряд моментов.
Первое. «Доходы» выгодоприобретателей от деятельности фонда подлежат налогообложению, как и деятельность самого фонда. А это немалые суммы.
Второе. Сколь бы умен и дальновиден ни был наследодатель, предусмотреть все возможные варианты развития рыночной экономики невозможно. А при создании фонда, при написании решения о его учреждении, при формулировке его устава и условий управления наследодатель волей-неволей вынужден предписывать будущему фонду правила его поведения на рынке – по крайней мере, если не полностью, то в очень значительной степени. Не очень себе представляю, как это будет работать.
И последнее. Наследственный фонд после регистрации должен, как и любой наследник, принять наследство. А что, интересно, делать, если уполномоченный орган наследственного фонда возьмет и откажется от наследства? Или еще «лучше» – совершит направленный отказ от наследства? Запрета на подобные действия в законе нет. Для меня ответ не очевиден.
Сомнения относительно жизнеспособности наследственных фондов возникают не только у меня. Еще до внесения соответствующих изменений в ГК РФ специалисты отмечали, что законодателями осуществлена попытка включить в российское законодательство совершенно новый институт с неясным юридическим статусом[262]. При этом никак не учитывается, что в наследственном праве многие нормы являются императивными, обеспечивая единообразное регулирование и защиту прав и законных интересов субъектов наследственных правоотношений, в связи с чем либерализация и тотальное ослабление регулирования диспозитивными нормами могут иметь негативные последствия[263]. Та к, в аннотации к статье С. А. Синицына и М. Л. Шелютто «В интересах ли бизнеса предложенная реформа российского наследственного права?» сказано, что такое изменение законодательства принципиально и необратимо изменяет традиции и само содержательное наполнение институтов российского наследственного права, меняя картину правопонимания, что впоследствии грозит обернуться сложностями на стадии правоприменения уже при разрешении конкретных споров[264].
Новое законодательство, похоже, мало кого устраивает. Это со всей очевидностью вытекает и из того факта, что сейчас в Государственной Думе на рассмотрении находится проект федерального закона «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Как сказано в пояснительной записке к законопроекту, вслед за Федеральным законом от 29 июля 2017 г. № 259-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации», который ввел в отечественный правопорядок понятие наследственного фонда, создаваемого после смерти его учредителя для целей принятия наследства и управления унаследованным имуществом в соответствии с волей учредителя фонда, данный законопроект предусматривает право граждан создавать фонды для целей управления своим имуществом еще при своей жизни («прижизненный» фонд), который после их ухода из жизни будет становиться наследственным. Фактически законопроектом предлагается признать утратившими силу действующие статьи ГК РФ, посвященные наследственным фондам (статьи 123