Кроме того, существует универсальная формулировка:
«Основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения».
Основанием для отмены или изменения приговора в кассационном порядке являются среди прочих «существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела».
☝ Важно: Доказать, что права не разъяснялись, в ситуации, когда в протоколе стоит подпись подозреваемого, обвиняемого в том, что права ему были разъяснены, практически невозможно, за исключением случаев подделки этой подписи или при наличии видеозаписи, опровергающей факт разъяснения. Особенно очевидно нарушение, если разъяснение прав вы читаете в заполненном протоколе следственного действия перед подписанием без фактического разъяснения следователем прав перед началом проведения мероприятия.
Поэтому внимательно читайте, что подписываете, и помните, что у подозреваемого, обвиняемого есть право отказаться подписывать любой документ. В любом случае подписывать документы, относясь к этому как к формальности, не разобравшись, значит лишать себя возможности в будущем изменить ход дела в свою пользу.
➥ Итак, если ваши права вам не разъяснялись в ходе следственных и других процессуальных действий, в том числе если в протоколы вносились записи о якобы имевшем место разъяснении прав, то вы имеете право:
1) делать по данным фактам замечания, подлежащие занесению в протокол соответствующего процессуального действия;
2) обжаловать соответствующие действия (бездействие) следователя, дознавателя начальнику следственного органа, прокурору или в суд;
3) использовать задокументированные таким образом факты нарушений, заявляя о недопустимости полученных доказательств, требовать их исключения из доказательственной базы обвинения.
34. В каких случаях подозреваемому или обвиняемому не разрешается пользоваться смартфоном?
Такое многофункциональное устройство, как смартфон, нашему УПК РФ до сих пор не известно, зато киносъемка и кинопленка, которые уже лет 25 точно не используются для фиксации следственных действий, упоминаются в Кодексе многократно – 32 раза.
В наши дни с помощью смартфона можно:
1) фотографировать документы, другие объекты;
2) вести видео- и аудиозапись;
3) выходить в интернет, мессенджеры, другие приложения и совершения действий с информацией (поиск, передача, хранение и т. д.);
4) передавать текстовые, голосовые, видеосообщения, вести сеанс прямой аудио- и видеосвязи;
5) показывать, читать, смотреть, записывать текст, изображения, звук, видеофайлы;
6) работать в офисных приложениях (текстовых, табличных редакторах, программах для создания презентаций и т. д.).
Смартфон – это не просто телефон, это телефон с постоянно растущими возможностями компьютера, камеры, магнитофона, диктофона и т. д.
С учетом сказанного для следственного органа смартфон в руках подозреваемого или обвиняемого не является только «звонилкой» или фотокамерой. Для них это устройство, посредством которого может планироваться и осуществляться преступная деятельность, источник доказательственной информации, средство глобальной коммуникации, фиксации текстов, изображения и голоса и многих других возможностей.
На этапе фактического задержания и доставления в правоохранительный орган смартфон могут изъять в результате личного обыска (досмотра). Подробно об этом рассказывается в ответе на вопрос 9. Нельзя иметь при себе смартфон во время содержания под стражей. Может быть запрещено использовать смартфон при назначении в качестве мер пресечения домашнего ареста и запрета определенных действий (запрет использовать средства связи и интернет).
Смартфон, как носитель информации о ваших связях, фотографий, видеозаписей, записей разговоров и других важных с точки зрения следователя сведений, может превратиться в вещественное доказательство, и вы лишитесь его в результате обыска или выемки и получите обратно только после вступления приговора суда в законную силу либо по истечении срока обжалования постановления или определения о прекращении уголовного дела. На смартфон может быть наложен арест, и тогда вы тоже лишитесь возможности обладать и пользоваться устройством (арестованное имущество может и не вернуться обладателю).
По умолчанию использовать смартфон в ходе следственных действий как вам хочется вы тоже не можете. Главный при производстве следственного действия – сотрудник правоохранительного органа (следователь, дознаватель, оперативный сотрудник). Он следует общим и специальным правилам производства следственных действий. Например, согласно правилам допроса, допрашиваемый вправе пользоваться только документами и записями, а не смартфоном. Если вам нужны ваши записи в смартфоне, то надо сразу сообщить об этом следователю, чтобы ему было ясно: смартфон не будет использован для аудио-, фото- или видеозаписи.
Выбор способа фиксации следственного действия – прерогатива следователя. Существует правило, согласно которому носители фотографий, аудио и видеозапись (в зависимости от того, какой способ фиксации выбрал следователь) должны приобщаться к протоколу следственного действия. Правила не предусматривают, что ход и результаты следственного действия фиксирует подозреваемый или обвиняемый, а затем уносит полученную информацию с собой.
На этапе ознакомления с материалами уголовного дела возможность использования смартфона для снятия копий с материалов уголовного дела тоже может быть ограничена.
➥ Таким образом, пользоваться смартфоном не разрешается, находясь под такими мерами пресечения, как заключение под стражу, запрет определенных действий и домашний арест (в последних двух – если такой запрет прямо установлен судом). При задержании смартфон с высокой степенью вероятности будет изъят. Смартфон может быть изъят как вещественное доказательство при производстве обыска и выемки, на него может быть наложен арест. При производстве следственных действий, при ознакомлении с материалами уголовного дела УПК РФ не предусматривает использование подозреваемым или обвиняемым смартфона, однако это можно согласовать со следователем, и в любом случае последнее слово останется за ним.
35. Может ли подозреваемый, обвиняемый распоряжаться своими деньгами и имуществом по личному усмотрению или только с согласия следователя?
Распоряжаться своими деньгами и имуществом по личному усмотрению можно, если к вам, вашему имуществу не применены процессуальные меры, ограничивающие или делающие это совершенно невозможным.
Перечислим их:
1) изъятие наличных денежных средств, документарных ценных бумаг, другого ценного имущества в качестве вещественных доказательств – распорядиться всем перечисленным самостоятельно вы сможете только после окончания производства по уголовному делу и возвращения их именно вам, а до того распорядиться никак не получится;
2) наложение ареста на имущество – арестовать могут деньги в любой валюте и форме, иное имущество, и распоряжаться всем этим во время ареста будет запрещено
Арест не накладывается на имущество, на которое в соответствии со статьей 446 ГПК РФ не может быть обращено взыскание. Например, единственное жилье, одежду, обувь, транспортное средство инвалида.
Арестованное имущество может вернуться законному владельцу, но может быть конфисковано, обращено в собственность государства, из него могут удовлетворить имущественные требования гражданского истца, взыскать штраф;
3) во время содержания под стражей можно выдать доверенность другому лицу с правом распоряжаться от вашего имени вашим имуществом и деньгами, однако в самом СИЗО все изъятые у вас и передаваемые вам денежные средства будут поступать на ваш лицевой счет, а ваши возможности по распоряжению ими будут ограничены внутренним распорядком СИЗО.
Разрешенные товары в ларьке СИЗО можно покупать без ограничения суммы. Имеющиеся на лицевом счете деньги можно перевести почтовым денежным переводом, но прежде надо на имя начальника СИЗО подать мотивированное заявление, т. е. вероятность отказа в переводе есть, если мотивировка не устроит начальника;
4) мера пресечения в виде запрета определенных действий прямо не ограничивает возможностей по распоряжению деньгами, другим имуществом, но косвенно может ограничить, т. к. вам могут запретить:
• находиться в определенных местах, а также ближе установленного расстояния до определенных объектов, посещать определенные мероприятия и участвовать в них;
• общаться с определенными лицами;
• отправлять и получать почтово-телеграфные отправления;
• использовать средства связи, интернет.
Три последних запрета возможны и при домашнем аресте;
5) нельзя распоряжаться деньгами и имуществом, внесенными в качестве залога.
➥ Таким образом, вы либо распоряжаетесь деньгами, другим имуществом в обычном режиме, не спрашивая разрешения у следователя, либо возникают конкретные ограничения и запреты, предусмотренные применяемыми в отношении вас, вашего имущества мерами процессуального принуждения. И наконец, если имущество, которым вы желаете распорядиться, стало вещественным доказательством, придется подождать до окончания производства по делу. Порядок, в котором распоряжение имуществом подозреваемого, обвиняемого по умолчанию происходит с согласия следователя или дознавателя, в УПК РФ отсутствует.
36. Имеет ли следователь право обманывать меня?
Увы, этот жизненный вопрос в УПК РФ не урегулирован, что вызывает у юристов много споров и различных оценок. Кодекс не разрешает потерпевшему и свидетелю давать заведомо ложные показания, лицу, заявляющему о преступлении, – доносить на невиновных, переводчику запрещает давать заведомо ложный перевод, а эксперту – заведомо ложное заключение.