Выше уже обращалось внимание на то, что для следователя, дознавателя, суда отказ от адвоката не является руководством к действию. В каждом конкретном случае им предстоит все взвесить и принять обоснованное решение.
Из постановления Конституционного Суда РФ от 17 июля 2019 г. № 28-П четко усматривается установка дознавателю, следователю, суду о необходимости выяснять причины отказа. Кроме того, в пункте 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» закреплено: «В случае, если суд принял отказ обвиняемого от защитника, решение об этом должно быть мотивированным».
➥ Таким образом, указание причин отказа от адвоката в тексте отказа не обязательно, но желательно. Получая обоснование такого отказа, следователь, дознаватель или суд получают основу для подготовки собственной мотивировки.
103. Может ли адвокат отказаться от защиты?
В соответствии с частью 7 статьи 49 УПК РФ и подпунктом 6 части 4 статьи 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Более подробная норма закреплена в части 2 статьи 13 Кодекса профессиональной этики адвоката:
«Адвокат, принявший в порядке назначения или по соглашению поручение на осуществление защиты по уголовному делу, не вправе отказаться от защиты, кроме случаев, указанных в законе, и должен выполнять обязанности защитника, включая, при необходимости, подготовку и подачу апелляционной жалобы на приговор суда.
Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии предварительного следствия в порядке назначения или по соглашению, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции».
Существуют разные точки зрения по поводу того, является ли отказом прекращение защиты по причине расторжения соглашения между адвокатом и доверителем. Например, в связи с неуплатой гонорара. Есть мнение, что, как и в случае с утратой трудоспособности, защита в этой ситуации невозможна по уважительной причине.
В адвокатском сообществе высказывалось две противоположные точки зрения. Первая состояла в том, что прекращение защиты ввиду прекращения соглашения с клиентом, в том числе по причине отсутствия оплаты, не является отказом от защиты.
Вторую позицию покажем на примере извлечений из одного опубликованного заключения квалификационной комиссии краевой адвокатской палаты:
«Статья 450 ГК РФ допускает возможность изменения и расторжения договора по соглашению сторон, если иное не предусмотрено самим Кодексом, другими законами или договором. Единственное изъятие из этого правила, сформулированное в пп. 6 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» – «Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты» – означает запрет расторгать соглашение на защиту в одностороннем порядке по инициативе адвоката, но не лишает такого права доверителя.
…отказ от защиты, как и отказ от защитника, по материальным соображениям недопустим»[14].
В документе разъяснен алгоритм правомерного поведения адвоката в случае, если по инициативе доверителя прекращается оплата труда адвоката по соглашению без отказа от услуг по оказанию юридической помощи:
1) с доверителем подписывается дополнение к соглашению, в котором фиксируется факт отказа доверителя выплачивать адвокату вознаграждение и переход на оказание юридических услуг подзащитному в соответствии со ст. 51 УПК РФ и оплату труда адвоката в соответствии с постановлением Правительства РФ;
2) о расторжении основного соглашения с доверителем адвокат уведомляет лицо, в производстве которого находится уголовное дело, и одновременно ходатайствует о дальнейшей оплате его труда за счет средств федерального бюджета в соответствии с ч. 8 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Обратите внимание, что эти разъяснения совершенно не касаются адвоката, привлеченного свидетелем для участия в допросе этого свидетеля. В соответствии со статьей 16 УПК РФ право на защиту обеспечивается подозреваемому и обвиняемому, а согласно части первой статьи 49 УПК РФ защитник – это лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых. В ряде статей кодекса также упоминается право подсудимого на защиту.
➥ Таким образом, единственный прямо закрепленный в УПК РФ законный способ устраниться от защиты – это самоотвод по одному из оснований, перечисленных в статье 72 УПК РФ «Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика».
Свидетель не является обладателем уголовно-процессуального права на защиту. Следовательно, не существует и запрета на отказ адвоката от защиты свидетеля.
104. Может ли адвокат давать показания вместо меня?
Нет, не может, но при этом у него есть право участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого.
☝ Роль адвоката заключается не в том, чтобы физически подменить собой подозреваемого или обвиняемого, а в том, чтобы оказать ему квалифицированную юридическую помощь. Кроме того, допрос адвоката по обстоятельствам, связанным с защитой и оказанием иной юридической помощи своему доверителю, является противозаконным – это нарушение и свидетельского иммунитета адвоката, и адвокатской тайны.
Правильно построить диалог со следователем во время допроса подозреваемому, обвиняемому и свидетелю помогут некоторые важные правила, закрепленные в УПК РФ. Следователь должен соблюдать эти правила и предоставлять допрашиваемому и его адвокату возможность реализовать предоставленные им права:
• до начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально продолжительностью не менее 2 часов;
• у обвиняемого есть право иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности;
• любое допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями;
• защитник, участвующий в производстве следственного действия, а также адвокат свидетеля, присутствующий на допросе этого свидетеля, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному (доверителю) вправе:
– давать ему в присутствии следователя, дознавателя краткие консультации,
– задавать с разрешения следователя, дознавателя вопросы допрашиваемым лицам,
– делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия.
По окончании допроса свидетеля его адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса.
➥ Итак, ни защитник подозреваемого, обвиняемого, ни адвокат, приглашенный свидетелем, не имеют права давать показания вместо своих доверителей. Но при этом в УПК РФ закреплены правила, используя которые любой доверитель может хорошо подготовиться к допросу и чувствовать себя уверенно.
105. Моя жена (мой муж) считается моим законным представителем?
В соответствии со статьей 5 УПК РФк законным представителям относятся:
• родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего;
• представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший;
• органы опеки и попечительства.
В соответствии с той же статьей супруг (супруга) относятся к близким родственникам (наряду с родителями, детьми, усыновителями, усыновленными, родными братьями и сестрами, дедушками, бабушками и внуками).
Однако, как мы видим из первого перечня, далеко не все близкие родственники признаются законными представителями. Например, родители и усыновители признаются, а супруги нет. Кроме того, законным представителем несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого или потерпевшего может быть только орган опеки или попечительства.
➥ Таким образом, супруги в соответствии с УПК РФ считаются близкими родственниками, но не законными представителями друг друга.
106. Имеет ли право супруг (супруга) выступить в качестве защитника по уголовному делу?
Супруг (супруга) может выступать защитником на любой стадии производства по уголовному делу, только если является адвокатом. УПК РФ не запрещает адвокату выступать в качестве защитника по уголовному делу своего близкого родственника, и факт близких родственных отношений с подзащитным не является основанием для отвода защитника, в отличие от случаев, когда защитник приходится близким родственником или родственником:
• судьи;
• прокурора;
• следователя;
• начальника органа дознания;
• начальника подразделения дознания;
• дознавателя;
• помощника судьи;
• секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу;
• лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты.
В суде первой инстанции на основании определения или постановления суда наряду с адвокатом в качестве защитника допускается один из близких родственников подсудимого, а в мировом суде – и вместо адвоката (подробно этот момент рассматривается в ответе на вопрос 107).
☝ Важно: