статье 72 УПК РФ.
109. Может ли адвокат быть допрошен в качестве свидетеля по моему делу?
По общему правилу, не может по следующим правовым основаниям:
– адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей (пункт 6 статьи 6 Кодекса профессиональной этики адвоката);
Часть 3 статьи 56 УПК РФ также устанавливает аналогичный запрет:
«3. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:
2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого;
3) адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат с согласия лица, которому он оказывал юридическую помощь;».
– кроме того, защитник не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве свидетеля (пункт первый части 1 статьи 72 УПК РФ).
Законность допроса адвоката в качестве свидетеля и законность его привода для проведения допроса получили оценку Конституционного Суда Российской Федерации. Ниже приводится извлечение из определения Конституционного Суда РФ от 11 апреля 2019 г. № 863-О:
Проведение в отношении адвокатов допроса в качестве свидетеля «допускается только на основании судебного решения в силу предписаний пункта 3 статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Эта норма, устанавливая для защиты прав и законных интересов данной категории лиц дополнительные гарантии, обусловленные их особым правовым статусом, пользуется приоритетом, как специально предназначенная для регулирования соответствующих отношений.
Допрос адвоката в качестве свидетеля, тем более сопряженный с его принудительным приводом, проведенный в нарушение указанных правил без предварительного судебного решения, создает реальную угрозу для адвокатской тайны. Последующий судебный контроль зачастую не способен восстановить нарушенное право доверителя на юридическую помощь: ни признание протокола допроса недопустимым доказательством, ни возвращение отведенному адвокату статуса защитника, ни привлечение следователя к ответственности не могут восполнить урон, нанесенный данному конституционному праву, при том что разглашенная адвокатская тайна уже могла быть использована стороной обвинения в тактических целях.
Таким образом, в силу правового режима, сформированного в российском законодательстве в соответствии с Конституцией РФ и нормами международного права, а также с учетом правовых позиций Конституционного Суда РФ, положения статьи 113 УПК РФ по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования, в том числе во взаимосвязи со статьями 14 и 17 Международного пакта о гражданских и политических правах, статьями 6 и 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, не предполагают привод адвоката к следователю для его допроса в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием им юридической помощи, без предварительного судебного решения.
Проведение таких процессуальных действий в отношении адвоката, участвующего в уголовном деле в качестве защитника, с применением правовых норм вопреки их смыслу, выявленному Конституционным Судом РФ в его решениях, включая настоящее Определение, само по себе не может служить основанием для отстранения этого адвоката от дальнейшего участия в качестве защитника в данном уголовном деле».
К этому надо добавить, что в силу абзаца 2 пункта 3 статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», того самого пункта, который разрешает допрос адвоката в качестве свидетеля на основании судебного решения, «полученные в ходе… следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей».
➥ Таким образом, адвокат дает свидетельские показания только в двух случаях: 1) добровольно в связи с исполнением профессиональных обязанностей по согласованию с доверителем; 2) обязательно на основании судебного решения, если соответствующие обстоятельства не составляют адвокатскую тайну.
В остальных случаях допрашивать адвоката в качестве свидетеля нельзя.
110. Эффективно ли скрываться от следствия, «пока все не уляжется»?
Скрываться от следствия – далеко не самый эффективный способ защиты от уголовного преследования по следующим причинам:
1) в течение всего того времени, пока человек скрывается, и до его поимки сроки давности привлечения к уголовной ответственности приостанавливаются;
2) в отношении такого лица принимаются розыскные меры, приостанавливается производство предварительного следствия;
Розыск подозреваемого, обвиняемого может быть объявлен как во время производства предварительного следствия, так и одновременно с его приостановлением.
3) тот факт, что подозреваемый или обвиняемый скрывается, дает следователю законное основание для избрания меры пресечения, в том числе заключения под стражу;
В отношении обвиняемого, объявленного в международный и (или) межгосударственный розыск, разрешается принять заочное судебное решение об избрании ему меры пресечения в виде заключения под стражу.
Скрываться от следствия – значит снизить шансы обвиняемого:
• на прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием (статья 28 УПК РФ);
• появление и учет судом такого смягчающего наказание обстоятельства, как «явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления» (подпункт «и» части первой статьи 61 УК РФ).
➥ Итак, смена места проживания, номера телефона, выезд за границу и иные способы умышленного уклонения от следствия, как правило, являются лишь мерами по затягиванию дела. Данная правовая позиция должна иметь четкие цели и быть тщательно выверена. При попытке скрыться у правоохранительных органов имеются отработанные механизмы розыска и избрания меры пресечения, и негативные последствия от принятых действий могут расстроить ожидания сохранения свободы.
111. Что такое ходатайство и как оно заявляется?
Ходатайство – это официальная просьба, заявить (внести) которую могут подозреваемый, обвиняемый, их законные представители, защитник, гражданский ответчик, его представитель, потерпевший, гражданский истец, представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя, свидетель, эксперт, а также дознаватель, начальник подразделения дознания, следователь, руководитель следственного органа, прокурор.
Ходатайства могут быть заявлены и другими лицами. Например, законный владелец документов, изъятых в ходе досудебного производства, может попросить в ходатайстве разрешить ему снять за свой счет копии с изъятых документов (ч. 3 ст. 81.1 УПК РФ), передать ему оригиналы документов (ч. 3 ст. 84 УПК РФ). Поручитель (лицо, заслуживающее доверия) вправе ходатайствовать об избрании меры пресечения в виде личного поручительства (ч. 2 ст. 103 УПК РФ). Ходатайствовать о применении залога перед судом могут не только подозреваемый и обвиняемый, но и «другое физическое или юридическое лицо» (ч. 2 ст. 106 УПК РФ).
☝ Важно: изложение сведений по уголовному делу в ходатайствах не является разглашением данных предварительного расследования.
О чем могут просить в ходатайстве подозреваемый, обвиняемый или защитник:
✎ о производстве следственных действий, дополнительной либо повторной судебной экспертизы, допросе свидетелей;
✎ о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении, о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;
✎ о допросе эксперта для разъяснения данного им заключения;
✎ об участии защитника в следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого;
✎ о получении копий процессуальных документов;
✎ о приобщении к делу доказательств (например, заключения специалиста):
✎ о признании доказательства недопустимым;
✎ о привлечении к участию в производстве по уголовному делу специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию;
✎ о применении залога в качестве меры пресечения;
✎ об изменении запретов, налагаемых при домашнем аресте;
✎ о продлении срока задержания для представления дополнительных доказательств необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу;
✎ о приостановлении исполнения решения, обжалованного с пропуском установленного срока.
Следователь не может отказать в удовлетворении ходатайства, если обстоятельства, об установлении которых в нем заявляется, имеют значение для данного уголовного дела.
Все потенциально возможные ходатайства, необходимость в заявлении которых может возникнуть при производстве по уголовному делу, в УПК РФ не перечисляются, однако это обстоятельство никак не ограничивает подозреваемого, обвиняемого, защитника в их праве заявить любое ходатайство, которое они считают нужным. Далее мы приводим те виды ходатайств, которые прямо упоминаются в кодексе и могут быть заявлены в ходе досудебного производства.