ия путем введения полового члена между молочными железами женщины) и виихарита (такая же форма путем введения полового члена между сжатыми бедрами женщины)».[503] Аналогичные или схожие суждения высказаны Л. Д. Гаухманом и С. В. Бородиным.[504]
Статья 133 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за понуждение к действиям сексуального характера. Преступление, предусмотренное названной статьей, обладает высокой степенью латентности, так как потерпевший(ая) обычно не заявляет о случившемся, боясь для себя моральной травмы, которая часто неизбежна при судебном разбирательстве дела. К тому же максимальное наказание за совершение данного деяния составляет всего лишь один год лишения свободы.
Уголовная ответственность за понуждение к действиям сексуального характера впервые введена в УК РСФСР в 1923 г., но до введения в действие УК 1996 г. от понуждения к действиям сексуального характера охранялась лишь половая свобода женщины. Половая свобода мужчин охранялась лишь при насильственном посягательстве на нее. Это, безусловно, не соответствовало принципу равенства женщины и мужчины перед законом.
Нельзя считать понуждением сам факт предложения мужчине или женщине, находящимся в определенной зависимости от виновного, вступить в половые отношения, если такое предложение не сопровождалось соответствующими действиями или угрозами, равно как и угрозами выполнить законные функции субъекта. Недопустимо рассматривать в качестве понуждения и обещание тех или иных благ.
Вряд ли можно согласиться с М. И. Могачевым, который ставит под сомнение разделение всего многообразия насильственных сексуальных действий на два состава преступления, один из которых касается только полового сношения.[505] Действительно, и половое сношение, и мужеложство, и лесбиянство, и т. п. представляют собой различные формы половой активности. Да и санкции и конструкции ст. 131 и 132 УК РФ одинаковы. Однако с точки зрения нравственности основная масса населения более критически относится к мужеложству. Для потерпевшего, на наш взгляд, такие действия, как анальный, оральный секс, являются более унизительными, нежели половое сношение. Дело в том, что в обществе существуют определенные представления о нормальных половых отношениях. Это и разнополость, и достижение партнерами соответствующего порога половой зрелости, и сношение нормальным половым путем. На это обоснованно указывает Л. Л. Кругликов.[506]
Поэтому и санкции ст. 132 УК РФ, устанавливающие наказание за различные сексуальные действия, не связанные с половым сношением, должны быть выше. Безусловно, это не касается других форм сексуальной активности (помимо сношения per os и per anum), которые не связаны с проникновением в тело.
Аргумент в пользу объединения данных статей, заключающийся в том, что на начальной стадии полового нападения невозможно определить, какие конкретно сексуальные действия собирался совершить виновный, не состоятелен, поскольку определение данного факта входит в сферу уголовно-процессуального права.
Нельзя согласиться с М. И. Могачевым и в определении целей полового сношения и изнасилования. Он считает, что различие между названными действиями заключается в том, что целью полового сношения является продолжение рода, а целью изнасилования – получение сексуального удовлетворения, либо мотивы иного рода.[507] Получается, что любое половое сношение направлено на порождение беременности, а получение удовольствия возможно только при изнасиловании. Нелепость данной посылки очевидна. Поэтому, на наш взгляд, справедливы утверждения А. Н. Игнатова и А. П. Дьяченко, которые полагают, что различные способы имитации полового акта существенно отличаются от полового сношения тем, что не могут порождать беременность женщины.[508]
Объединение же всех действий сексуального характера, в том числе и полового сношения, в одно понятие «сексуальное насилие» или «сексуальное нападение», на наш взгляд, не позволит индивидуализировать действия виновного, что вряд ли правомерно.
§ 2. Нравственные основы норм уголовного права о преступлениях против половой неприкосновенности
Половая неприкосновенность предполагает запрет на совершение любых сексуальных действий против личности. Охрана половой неприкосновенности осуществляется различными способами, в том числе и с помощью норм уголовного права, которые устанавливают уголовную ответственность за насильственные и ненасильственные преступления против половой неприкосновенности (п. «д» ч. 2 и п. «в» ч. 3 ст. 131, п. «д» ч. 2 и п. «в» ч. 3 ст. 132, ст. 134 и 135 УК РФ).
Отметим тот факт, что отечественный законодатель достаточно демократично подходит к установлению уголовной ответственности за ненасильственные половые преступления, в первую очередь, в отношении несовершеннолетних.
Так, максимальное наказание за половое сношение с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, не превышает 4 лет лишения свободы (ст. 134 УК). За другие ненасильственные преступления наказания и того меньше. Между тем УК ряда штатов США за эти деяния устанавливают санкции до 10–20 лет тюремного заключения.
Алан Баретт, директор одной из английской школ, лишился своей должности лишь из-за того, что на линейке поцеловал в щечку ученицу младших классов за успехи в математике.[509]
Не соглашаясь с такими, на наш взгляд, чрезмерно жесткими санкциями, в то же время не можем одобрить и мягкость российского законодательства. Она негуманна и безнравственна по отношению к несовершеннолетним, ибо в конечном итоге страдают их нравственное формирование и психика. Сексуальные посягательства на детей, при их очевидной аморальности, требуют не только нравственного порицания, но и эффективной борьбы, в том числе и уголовно-правовыми мерами.
Складывается парадоксальная ситуация: половое сношение с лицом, не достигшим 14-летнего возраста, расценивается как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей, а половое сношение с лицом от 14 до 16 лет – как добровольное половое сношение. Соответственно разнятся и санкции соответствующих статей.
Несмотря на правовое и нравственное осуждение указанных преступлений, они в последние годы достаточно распространены. Многие считают, что сексуальные преступления в отношении несовершеннолетних совершают сексуально больные люди, педофилы, которых влечет исключительно к детям. Однако практика показывает, что это далеко не так. Доля педофилов среди таких лиц весьма небольшая. Большинство из них – женатые мужчины, имеющие детей. Это психологически неустойчивые люди, которые не уверенны в себе, и ребенок привлекает их именно своей сексуальной незрелостью и беззащитностью. Здесь срабатывают не столько личностные, сколько ситуативные факторы.
Возрастной порог уголовно-правовой охраны половой неприкосновенности в России установлен в 16 лет. Он неоднократно менялся. В связи с принятием УК РФ 1996 г. наказуемым стало считаться половое сношение, мужеложство и лесбиянство с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, в отличие от УК РСФСР 1960 г., где речь шла о лице, не достигшем половой зрелости. Федеральным законом от 25 июня 1998 г. № 92-ФЗ такой возраст был снижен до 14 лет. Однако Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ вновь признал наказуемыми половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста.
Это связано с необходимостью усиления уголовно-правовой защиты прав несовершеннолетних, которые, несмотря на раннее половое созревание (как правило, к 14 годам), остаются незрелыми психологически. Недопустимо тлетворное влияние взрослых на несформировавшиеся мировоззрение и психику данных лиц.[510]
Так, в Канаде возраст уголовно-правовой охраны половой неприкосновенности установлен в 18 лет, в США и Германии – 21 год, а во Франции – 23 года. Предельный возраст охраны половой неприкосновенности, как правило, связывают с наступлением совершеннолетия в соответствующей стране.
Статья 1 Конвенции ООН о правах ребенка устанавливает, что ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону он не достигает совершеннолетия ранее.[511]
В соответствии со ст. 60 Конституции РФ гражданин РФ может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности с 18 лет. Семейный кодекс РФ также определяет минимальный возраст вступления в брак 18 годами. Не случайно М. Конева предлагает законодателю продлить срок уголовно-правовой охраны половой неприкосновенности до совершеннолетия, т. е. до 18 лет, так как к этому возрасту люди достигают если не социально-психологической, то, по крайней мере, половой зрелости.[512]
Позволим себе не согласиться с ее точкой зрения. Действительно, как признает и сама М. Конева, лицо и в 18 лет еще не достигло достаточного уровня социально-нравственного развития, но это не может служить основанием для отказа в предоставлении личности половой свободы. М. Конева утверждает, что лицо лишь в 18 лет достигает половой зрелости, что противоречит, однако, данным медицинской науки, согласно которым половой зрелости лицо достигает, как правило, к 14–16 годам. Это обстоятельство и послужило основанием для введения в УК РФ соответствующего состава преступления.
Кроме того, согласно гражданскому законодательству, и в 16 лет лицо может быть признано дееспособным в полном объеме, если вступило в брак до достижения 18 лет (ст. 21 ГК РФ), а также может быть объявлено полностью дееспособным, если работает по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей или попечителей занимается предпринимательской деятельностью (ст. 27 ГК РФ)