Facebook, ВКонтакте, РСЯ и других систем.
Есть и другой тип фрилансеров, которые, наоборот, предлагают сами подписать договор и даже имеют на этот случай «стандартный» договор, по которому они работают со всеми своими заказчиками. И здесь как раз пригодятся рекомендации:
• Помните, что вы подписываете договор НЕ публичной оферты (для вступления в отношения по которому требуется безоговорочно согласиться со всеми его пунктами либо – не соглашаться и не вступать в отношения), а простой двусторонний договор, в который вы вправе вносить и собственные изменения. Если «волшебник» настаивает на том, что условия не подлежат изменению, – это противоречит самой природе документа. Ведь, по сути, в договоре так и прописывается: «…стороны договорились…». Это значит, пришли к общему мнению, которое устраивает обе стороны. Договоренности для договора достигаются в процессе переговоров (прям скороговорка какая-то получилась).
• Включайте в договор пункт с описанием результата, которого должен достигнуть исполнитель. Очень внимательно опишите все характеристики успешной рекламной кампании. Разберитесь, в конце концов, что такое ROI, и включите приемлемый для себя показатель успешности в качестве результата работы специалиста.
Кому интересно: ROI рассчитывается по формуле: (доход от вложений – размер вложений): размер вложений × 100 %. К примеру, если вы потратили на рекламу 400 рублей и получили прибыль 600 рублей, ROI = (600–400) : 400 × 100 = 50 %, а если вложено 400, а получено 1000, то ROI = 150 %). Есть и множество других показателей, важными из которых являются ROMI и KPI.
Важно!
• В договоре успешность рекламной кампании не должна быть описательным пунктом! Это то, над чем будет работать ваш рекламщик/продвиженец, и те показатели, которых он будет обязан достигнуть. И это вписывается прямым текстом в описание обязанностей.
• В договоре с SEO-продвиженцем или таргетологом обычно фиксируют суммы, которые платит заказчик за услуги подрядчика и за платную рекламу (рекламный бюджет). Отнеситесь к этому пункту внимательно, чтобы было понятно, сколько конкретно денег (в числовом или процентном выражении) идет на оплату услуг, а сколько – на рекламу. Иначе «волшебник» сможет легко доказать, что все 75 тысяч пошли на оплату его работы и теперь надо еще столько же – на рекламный бюджет.
• Предусматривайте в договоре ответственность за неисполнение обязанностей и/или недостижение оговоренных результатов работы. Считаю абсолютно недопустимым описывать этот пункт, к примеру, так: «В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ». Где, скажите, в законодательстве закреплены понятия «лид-магнит», «рекламный креатив», «таргетинг» и т. п.?
Пока нет конкретных норм в нормативно-правовых актах, только от вас зависит, что будет закреплено в вашем договоре и какая ответственность последует за невыполнение тех или иных обязательств. И как нельзя лучше для этого подходят штрафные санкции в конкретном денежном выражении. И да, я не устану повторять: чем жестче договор, тем лучше он исполняется. Чем выше штрафы, тем ниже риск остаться и без рекламного бюджета, и без трафика, активно несущего лиды на ваш сайт.
Не менее важно уметь регулировать договорные отношения удаленно. Познакомимся с понятиями «юридическая сила электронной переписки» и «аналоги собственноручной подписи».
8.3. Юридическая сила электронной переписки
Продюсеры и эксперты, заказчики и исполнители, партнеры и контрагенты – все участники онлайн-бизнеса заинтересованы в быстром и эффективном документообороте. Мы можем отправлять десятки сообщений в день, обсуждая различные моменты взаимоотношений, уточняя детали сотрудничества. При этом договор может быть вообще не заключен. А может, договор есть, но какие-то его пункты требуют корректировки… Можно ли считать доказательством договорных отношений переписку в электронной почте? А в мессенджерах? Что вообще говорит закон о письменных доказательствах?
Гражданский процессуальный кодекс РФ (ч. 1 ст. 71) в качестве письменных доказательств называет содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловую корреспонденцию, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом.
Арбитражный процессуальный кодекс РФ (ч. 3 ст. 75) под письменными доказательствами подразумевает документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. И они допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и порядке, которые предусмотрены АПК РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или договором.
В судебной практике есть много примеров споров, в которых стороны подтверждали обстоятельства дела электронной перепиской[27]. Однако в большинстве случаев суды не признают электронную переписку допустимым доказательством, если в самом договоре стороны не предусмотрели их взаимодействие в таком формате.
Как-то наткнулась на материал в журнале «Юрист компании»[28], в котором приведена занятная статистика:
• 8 % судов принимают электронную переписку как доказательство по тем спорам, где результат работы можно передать по электронной почте или в мессенджерах;
• 14 % судов принимают электронную переписку как доказательство, если из нее можно установить волеизъявление, и ее стороны – уполномоченные лица, которых можно установить;
• 78 % судов считают электронную переписку недопустимым доказательством, если в договор между сторонами не включен пункт о ней.
Исходя из этого следует однозначная рекомендация! Если вы хотите оставить за собой возможность придания юридического статуса электронным материалам, которыми вы обмениваетесь со своими контрагентами (будь то e-mail или мессенджер), – не поленитесь включить в договор пункт о действительности для сторон электронной переписки. Достигнутые в ходе такой переписки договоренности будут иметь статус дополнительных соглашений и являться неотъемлемой частью договора.
Пункт об электронной переписке, на мой взгляд, – один из важных мастхэвов для любого современного договора. Однако многие о нем почему-то забывают. Но без такого пункта очень нелегко доказывать, что переписка имеет отношение к делу и является логическим продолжением вашей договорной конструкции.
Кстати, все развитые страны мира признают юридическую силу электронной переписки. В далеком 2005 году, 23 ноября, Генеральной ассамблеей ООН была утверждена Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах, разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли (UNCITRAL). Конвенция допускает заключение международных сделок по электронной почте! Статья 8 этой Конвенции гласит: «Сообщение или договор не могут быть лишены действительности или исковой силы (validity or enforceability) на том лишь основании, что они составлены в форме электронного сообщения».
Конвенция (ст. 9) также устанавливает: требование национального закона о предоставлении договора «в письменной форме» можно удовлетворить «путем представления электронного сообщения, если содержащаяся в нем информация является доступной для ее последующего использования» (то есть не исчезает бесследно после обмена электронными сообщениями). Поэтому, если вы считаете, что переписка может быть удалена вашим оппонентом, сделайте скриншоты и заверьте нотариально (от нотариуса вам нужен документ под названием «Протокол осмотра интернет-страницы»). В самой же переписке ведите общение так, чтобы и вас, и вашего контрагента можно было установить, прочитав ваши сообщения друг другу. Желательно, чтобы вы использовали одни и те же адреса электронной почты и номера телефонов, к которым привязаны мессенджеры.
Требование национального законодательства о том, что документ (в том числе электронный) должен быть обязательно подписан, означает, что мы должны иметь возможность четко идентифицировать того, кто отправил сообщение. Конечно, суды продолжают консервативно ратовать за электронную цифровую подпись, но ограничиваться только ею – зачастую путь в никуда. И дальше вы узнаете, как можно заключать договоры на расстоянии и без нее.
Что касается содержания или формы электронных сообщений, Конвенция не устанавливает конкретных требований и, опять же, отсылает для решения подобных вопросов к национальному законодательству, применимому в силу норм международного частного права (ст. 5).
С момента принятия Конвенцию подписали 18 стран, включая Россию. Однако наша страна при принятии этой Конвенции сделала заявление о применении Конвенции лишь в случаях, когда сами стороны договора договорились о ее применении (но важно, что при этом не требуется, чтобы стороны договора находились в странах – участницах Конвенции). Также Россия не применяет Конвенцию к некоторым видам сделок: к сделкам, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлена нотариальная форма или требование о государственной регистрации, а также к сделкам купли-продажи товаров, в отношении которых установлены запреты либо ограничения к перемещению через таможенную границу Таможенного союза.
А теперь усиливаем собственную позицию по юридической силе достигнутых договоренностей и их дальнейшей реализации (которая будет вестись при помощи современных сре