И еще важные моменты о рекламных рассылках – из практики ФАС.
• Под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение объекта рекламирования, в том числе если она направляется по конкретному адресному списку (письмо ФАС России от 20 июня 2018 г. № АД/45557/18 «Об оценке неопределенного круга лиц в рекламе»).
• Аналогичные выводы антимонопольная служба сделала в отношении рекламных сообщений, содержащих личное (!) обращение. Распространяемые посредством таких сообщений сведения не носят персонализированного характера, несмотря на личное обращение (упоминание имени и отчества абонента), и представляют интерес для неопределенного круга лиц, а потому являются рекламой (письмо ФАС России от 27.06.2016 № АД/43482/16 «Об отнесении к рекламе информации с личным обращением»).
То есть, даже когда вы лично обращаетесь к получателю вашего сообщения, оно может быть признано рекламной рассылкой, если такие сообщения отправлялись не только данному получателю.
Случай из практики.
За что могут оштрафовать блогера?
По статистике Федеральной антимонопольной службы, сегодня половина всей рекламы – это реклама в интернете. Однако далеко не все считают своей «витриной» личную страничку в соцсети, блог, ютуб-канал. Хочется банально и с прищуром сказать: «А зря!» Но вместо поучительной теории расскажу о реальных делах об административных правонарушениях за рекламу на ютуб-каналах. Причем с виду ничего общего ролики, о которых пойдет речь, с рекламой не имеют: блогеры просто снимают свою жизнь/информационные сюжеты/программы.
1.В ноябре 2019 года Илья Варламов получил штраф от Федеральной антимонопольной службы за рекламу… казино! Вообще, в ролике был обзор организованного одним из калининградских казино игорного тура. Но ФАС посчитала, что кадры из этого казино нарушают ФЗ «О рекламе», в соответствии с которым не допускается реклама в интернете игр, основанных на риске или пари.
Кстати, антимонопольная служба, возможно, и не обратила бы внимания на ролик блогера, но «некий гражданин пожаловался». И вслед за такими жалобами обычно и сваливаются на голову блогеров ведомственные проверки…
2.Несколько «алкогольных» дел. Тот же Илья Варламов весной 2019-го заинтересовал ФАС роликом, в котором отчетливо видна марка виски на бутылке. Алексей Пивоваров – лето 2019-го и его сюжет о выборе вина в конкретном винном магазине. И вот в начале сентября 2020-го – почти через год после выхода ролика с незаконной, по мнению ФАС, рекламой – антимонопольная служба «постучалась» к Анастасии Ивлеевой, в выпуске на ютуб-канале которой демонстрировался вермут конкретной марки (сюжет с приготовлением коктейля).
Кто не в курсе, реклама алкогольной продукции не должна размещаться в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (п. 8 ст. 21 ФЗ «О рекламе»).
Вы спросите: «И ко мне тоже может прилететь штраф от ФАС за неправильную рекламу?»
Ответ: конечно!
Согласно ст. 3 ФЗ «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Вы где-то видите, что личные аккаунты блогеров исключены из мест размещения рекламы? Или, может быть, ютуб-каналы, сайты? Перечитайте эту главу, если до сих пор считаете, что ваш личный аккаунт в соцсети – не рекламная площадка.
А по секрету еще скажу, что при наличии трех тысяч подписчиков вы уже можете зарегистрироваться как частное СМИ.
11. Правовой аудит онлайн-проекта
В любом онлайн-проекте есть внешняя сторона, доступная для клиентов, учеников, конкурентов, в конце концов. Сайт, соцсети, общение в открытых чатах – это та информация и те грани вашего бизнеса, которые являются общедоступными. В силу публичности онлайн-проект должен соответствовать требованиям законодательства о защите прав потребителей, о рекламе, о правилах дистанционной торговли или возмездного оказания услуг. В нем должны быть разработаны и введены в действие документы, о которых мы говорили выше. Чек-лист по юридически грамотному размещению документов на сайте – в начале книги.
Но у каждого бизнеса есть еще и внутренняя сторона: отношения между партнерами, договоры с сотрудниками и подрядчиками, особенности организации бизнеса, управленческого учета, налоговой политики. Есть и другие нюансы отношений, которые остаются «за кадром». Здесь тоже должно быть все организовано в рамках правового поля и отлажено, дабы не понести убытки. К примеру, если вы сотрудничаете с партнером на устных началах, то отдавайте себе отчет в том, что в любой момент может произойти непредсказуемое расставание, которое повлечет за собой финансовые потери. А как же потраченное время, силы, нервы? Да-да, их тоже никто не вернет.
К чему эти рассуждения о внутренней и внешней сторонах? Дело в том, что, когда меня просят провести правовой аудит онлайн-проекта (будь то онлайн-школа, личный блог, интернет-магазин и т. д.), обычно присылают ссылку на сайт: мол, смотрите, вот у нас и оферта, и данные о продавце, и много чего еще… Но, как вы уже поняли, у проекта есть и внутренняя сторона! Поэтому я всегда прошу представить для анализа все договоры и документы, в которые «упакован» бизнес.
Те, кто сталкивался с финансовым мониторингом, знают, что в случае обнаружения подозрительных операций (читай: переводов с расчетного счета) банки запрашивают документы, обосновывающие экономический смысл проводимых операций. Просто написать «это я перевел таргетологу, а это дизайнеру» не получится. Придется предъявить документы, которыми оформлен ваш онлайн-проект изнутри и которые подтверждают легальность ваших расходов. Касаемо сотрудничества с теми, кому вы переводили деньги, это минимум – договор возмездного оказания услуг и акты выполненных работ (оказанных услуг) к данному договору.
Онлайн-предприниматели, теперь вы поняли, чем отличается правовой аудит сайта и правовой аудит онлайн-проекта в целом. Инфоюристы, при проведении правового аудита обращайте внимание не только на внешнюю сторону!
Есть представители онлайн-бизнеса, которые на этапе упаковки проекта обращались за юридическим сопровождением к грамотным юристам. Но таких – единицы.
В основном начинающие эксперты и продюсеры предпочитают не тратиться на разработку договоров внутри проекта, а документы для сайта вообще «слизывают» у успешных (или не очень) конкурентов, особо не задумываясь над их смыслом и над тем, что написано внутри. «Ну, у него же висят, значит, правильно…»
Есть и такие, кто вообще на начальном этапе не заморачивался с документами. Договор с партнером – на словах, а на сайте – пусто. Как говорится, welcome, контролирующие органы!
Соответственно, и приходят к мысли о необходимости провести правовой аудит разными путями. Одни – понимая, что проект развивается и без юридической поддержки дальше уже нельзя. Другие – после жалоб от клиентов или «приветов» от «больших братьев».
• Роскомнадзор штрафует за нарушения при обработке персональных данных;
• Роспотребнадзор – за отсутствие достоверной информации о товарах/услугах и их продавцах;
• ФАС – за недобросовестную конкуренцию (введение в заблуждение, некорректное сравнение и прочие проявления неправильной рекламы);
• ИФНС – за нелегальное ведение бизнеса.
А еще бывает, что сами люди жалуются не только вышеназванным органам, а везде, куда можно: депутатам, прокурорам, президенту, в конце концов. И речь не только о клиентах. Однажды ко мне обращались владельцы онлайн-проекта, в котором несколько онлайн-курсов по психологии. И как вы думаете, кто обратился с жалобами в прокуратуру, Роспотребнадзор и другие органы на этот проект? Представляете, даже не их ученик. Это был разгневанный бывший муж одной из учениц, которая, пройдя курс по личностному росту, через некоторое время развелась с этим мужчиной. Что явилось причиной развода, достоверно неизвестно. Но обиженный муж несколько лет преследует создателя этого проекта и какой только грязью его не поливал в соцсетях, но жена так и не вернулась. Поэтому решил он написать наконец в прокуратуру, которая по факту его обращения не может не провести проверку! И самое неприятное, что после прокурорской проверки информацию направляют по подведомственности в другие контролирующие органы. Делать важные документы для большого проекта в спешке – тот еще аттракцион, скажу я вам. Поэтому лучше разработать их заранее и быть готовыми к ударам судьбы, будь то претензии клиентов или проверки контролирующих органов.
11.1. Наиболее частые ошибки
В договоре оферты:
• размыт момент акцепта (пишут о совокупности действий – и зарегистрироваться в форме, и проставить «галочку», и оплатить… хотя это могут быть разномоментные действия, даже близко не совпадающие по времени);
• написаны прямо противоречащие законодательству пункты: рассмотрение претензии о возврате денег за обучение не 10 дней (как в ФЗ «О защите прав потребителей»), а 30(!);
• ученик дает согласие на использование своего изображения в рекламных целях (в оферте!);
• момент, в который услуга считается оказанной, – открытие доступа к курсу, а не окончание срока прохождения программы (и ведь правда считают, что 25 уроков можно просмотреть за 1 день, и услуга уже оказана…).
В согласии на обработку персональных данных:
• его вообще нет. Есть Политика обработки персональных данных (что само по себе уже неплохо), но согласие на обработку персональных данных у их субъекта не берется;
• не указано, для какой цели собираются персональные данные пользователя (а это обязательно в соответствии с ФЗ «О персональных данных»);
• указано несколько целей. Не