6.1. Понятие интеллектуальных прав. Состав интеллектуальной собственности
С принятием 18 декабря 2006 г. четвертой части ГК РФ в гражданском законодательстве появился термин «интеллектуальные права». Статья 1226 ГК РФ содержит толкование данного термина, в соответствии с которым под интеллектуальными правами понимаются права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Кроме того, интеллектуальные права включают в себя следующие категории прав: первая – имущественные (или исключительные), личные неимущественные и иные права[141]. Важно понимать, что интеллектуальные права существуют независимо от вещных прав, например, права собственности, к ним не применяются положения ГК РФ, касающиеся вещных прав[142], а значит, смешивать данные понятия нельзя. Иными словами, результат интеллектуальной деятельности какого-либо лица может получить выражение в виде объекта материального мира – вещи, сам же результат интеллектуальной деятельности всегда нематериален. Передача права собственности на данную вещь и передача интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности, который выражен в данной вещи не тождественные понятия. Переход вещных прав никак не связан с переходом прав интеллектуальных, поскольку передача права собственности не влечет за собой предоставления интеллектуальных прав, равно как и переход интеллектуальных прав не подразумевает переход права собственности на конкретную вещь. Особенностью интеллектуальных прав является то, что входящее в их состав исключительное право подразумевает право использования и распоряжения результатом интеллектуальной деятельности (владения – нет), и может переходить только в данных пределах, а личные неимущественные права неотчуждаемы вовсе.
Интеллектуальные права представляют собой разновидность гражданских прав[143], в связи с этим они также основываются на принципе равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.
Объектами интеллектуальных прав являются нематериальные объекты – результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, или, иными словами, интеллектуальная собственность.
Перечень объектов, охраняемых в качестве интеллектуальной собственности, приведен в ГК РФ[144]. Он является закрытым. В него включены:
– произведения науки, литературы и искусства;
– программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);
– базы данных;
– исполнения;
– фонограммы;
– сообщение в эфир или по кабелю радиоили телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);
– изобретения;
– полезные модели;
– промышленные образцы;
– селекционные достижения;
– топологии интегральных микросхем;
– секреты производства (ноу-хау);
– фирменные наименования;
– товарные знаки и знаки обслуживания;
– наименования мест происхождения товаров;
– коммерческие обозначения.
Схожесть некоторых объектов интеллектуальной собственности, а точнее схожесть возникновения, использования и распоряжения правами на эти объекты, обусловили существование их условной классификации. Так, вышеперечисленные объекты составляют следующие группы:
1. Объекты авторских и смежных прав
Как видим, данная группа включает в себя две подгруппы. К объектам авторских прав традиционно относят произведения науки, литературы, искусства, программы для ЭВМ, базы данных. К объектам смежных прав – исполнения, фонограммы, сообщение в эфир или по кабелю радиоили телепередач и т. д. Объединение данных подгрупп объектов интеллектуальной собственности происходит постольку, поскольку смежные права зачастую рассматриваются как «примыкающие» к авторскому праву и обеспечивающие охрану результатов творческой и иной деятельности, связанной в большинстве случаев с использованием объектов авторских прав[145].
2. Объекты патентного права
В число объектов патентного права включены изобретения, полезные модели и промышленные образцы.
3. Средства индивидуализации
К ним относятся товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, коммерческие обозначения и наименования мест происхождения товаров. Средства индивидуализации фактически не представляют собой результаты интеллектуальной деятельности, законодатель лишь «приравнивает» их к таковым. Это связано с тем, что, зачастую будучи абсолютно нетворческим продуктом, средство индивидуализации, тем не менее оказывает значительное влияние на развитие производства и экономическую деятельность индивидуализируемого субъекта, позволяет разграничить товары, услуги, организации. Таким образом, они наделяют объект исключительными признаками, которые «говорят» потребителю о его свойствах и характеристиках.
4. Нетрадиционные объекты интеллектуальной собственности
К данной группе относятся оставшиеся в перечне объекты, а именно: селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау). Данные объекты слабо похожи между собой, правовое регулирование в отношении них также разнится. Они объединены в данную группу по остаточному принципу, о чем свидетельствует название группы – «нетрадиционные».
Продажа или иной переход материальной вещи, в которой нашел свое выражение результат интеллектуальной деятельности, не влечет перехода интеллектуальных прав. Переход интеллектуальных прав, в свою очередь, имеет также определенные особенности. Поскольку личные неимущественные права являются неотчуждаемыми, то, говоря о переходе интеллектуальных прав, мы подразумеваем переход исключительного права (и иных прав, если они имеются). Таким образом, при определении стоимости интеллектуальных прав производится оценка именно исключительных прав и иных прав, относящихся к интеллектуальной деятельности, поскольку они являются имущественным.
6.2. Цели проведения оценки интеллектуальных прав и интеллектуальной собственности
В рыночных условиях конкуренция между субъектами предпринимательства существует практически всегда, и вопрос определения конкурентных преимуществ выходит на первый план. Значительное преимущество имеется у тех субъектов, которые являются обладателями прав на объекты интеллектуальной собственности. Однако введение таких объектов в хозяйственную деятельность порождает необходимость проведения оценки стоимости имеющихся прав. Успешное решение поставленных задач в наукоемких высокотехнологичных отраслях производства невозможно без оценки интеллектуальных прав, поскольку применение достижений науки и техники в производстве составляет его основу, определяет конечную стоимость продукции. Наряду с интеллектуальной собственностью оцениваются также и иные нематериальные активы (например, деловая репутация). Цели проведения оценки интеллектуальных прав разнообразны. Среди основных можно выделить следующие ситуации:
1. Введение в хозяйственный оборот
Безусловно, при введении объекта интеллектуальной собственности в хозяйственный оборот возникает вопрос о его стоимости, поскольку именно на основании таких данных можно составить прогноз относительно возможной экономической выгоды.
2. Оптимизация налогообложения
Использование предусмотренных законодательством способов минимизации налоговых обязательств является важной составляющей успешного развития бизнеса. Уменьшить налоговую нагрузку возможно путем переоценки нематериальных активов, в том числе интеллектуальных прав.
3. Постановка на баланс организации
Оценка нематериальных активов производится в обязательном порядке, поскольку подготовленный независимым оценщиком отчет об оценке является основанием для постановки имущества на бухгалтерский учет. Необходимость проведения такого рода оценки может возникнуть при создании объекта интеллектуальной собственности, приобретении интеллектуальных прав, выявлении неучтенных объектов интеллектуальной собственности и т. д.
4. Внесение в качестве вклада в уставный капитал
В соответствии с п. 1 ст. 66.1 ГК РФ вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть подлежащие денежной оценке исключительное право, иные интеллектуальные права. При этом денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком[146]. Оценка интеллектуальных прав, вносимых в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества, имеет важное значение для его участников, поскольку они ограничены названной оценщиком стоимостью и не вправе определять денежную оценку в превышающем ее размере. Оценщики в свою очередь несут ответственность при определении денежной стоимости неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества. При недостаточности имущества общества участники ООО или акционер несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений[147].
5. Возмездная передача прав на объекты интеллектуальной собственности
При проведении сделок купли-продажи между продавцом и покупателем может возникнуть спор по поводу стоимости предмета сделки. В такой ситуации помочь сможет отчет независимого оценщика. Кроме того, по общему правилу при заключении лицензионного договора о передаче права использования объекта интеллектуальной собственности предполагается указание размера вознаграждения лицензиару. Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме[148]. Оценка самого объекта в таком случае может производиться с целью обоснования расчета платежей за его использование. Возмездная передача прав на объекты интеллектуальной собственности также возможна при заключении договора коммерческой концессии, если в его рамках предусмотрена такая передача.
6. Безвозмездная передача прав на объекты интеллектуальной собственности
При наследовании, дарении или иных сделках по безвозмездной передаче исключительных прав может возникнуть необходимость определения рыночной стоимости предмета сделки. В таком случае для подготовки отчета привлекается независимый оценщик. Следует помнить, что не допускается безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между коммерческими организациями[149].
7. Оценка для целей залога
В соответствии со ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права. Следовательно, исключительное право на объект интеллектуальной собственности может стать предметом залога. Из многообразия объектов интеллектуальной собственности можно выделить наиболее значимые с точки зрения собственно ценности и возможности выступить в качестве предмета залога: товарные знаки, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных[150].
8. Страхование объектов интеллектуальной собственности
Для определения суммы страхового обеспечения необходимо установить страховую стоимость имущества, подлежащего страхованию, на день заключения соответствующего договора[151]. Для данных целей необходимо привлечение независимого оценщика.
9. Расчет авторского вознаграждения
Определение размера вознаграждения автору объекта интеллектуальной собственности может быть поставлено в зависимость от экономического эффекта, приносимого соответствующим объектом интеллектуальной собственности, который может быть оценен независимым оценщиком.
10. Нарушение интеллектуальных прав
По общему правилу споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судом[152]. При нарушении интеллектуального права встает вопрос об оценке причиненного ущерба, которая производится независимым оценщиком. Кроме того, при нарушении интеллектуальных прав также может быть произведена оценка упущенной выгоды – неполученных доходов, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено[153]. Для документального подтверждения неполучения доходов достаточно отчета независимого оценщика.
Таким образом, отдельным случаем оценки интеллектуальных прав является их оценка для судебного разбирательства.
6.3. Порядок проведения и особенности оценки стоимости интеллектуальных прав в арбитражных делах
Итак, в арбитражных судах рассматриваются различные споры, в которых стороны и суд вынуждены прибегнуть к проведению оценки стоимости интеллектуальных прав. Для примера выделим некоторые из них:
– о незаконном использовании товарных знаков;
– о досрочном прекращении правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;
– о признании исключительных прав;
– о защите исключительных прав;
– признание недостоверной величины стоимости и исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, подлежащих внесению в качестве вклада в уставной капитал.
При проведении оценки интеллектуальной собственности независимый оценщик помимо общих требований к проведению оценочной деятельности, установленных Законом об оценочной деятельности, ФСО № 1, ФСО № 2, ФСО № 3, должен также руководствоваться специальными нормами, содержащимися в ФСО № 11 «Оценка нематериальных активов и интеллектуальной собственности»[154].
Свое действие ФСО № 11 распространяет на объекты оценки, являющиеся нематериальными активами. В соответствии с п. 4 ФСО № 11 ими признаются активы, которые не имеют материально-вещественной формы, проявляют себя своими экономическими свойствами, дают выгоды их собственнику (правообладателю) и генерируют для него доходы (выгоды). В их число входят:
– исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, а также иные права[155], относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях;
– права, составляющие содержание договорных обязательств;
– деловая репутация.
Следует отметить, что положения ФСО № 11 можно применять как при комплексной оценке нематериальных активов, так и при проведении оценки отдельного нематериального актива.
Рассмотрим основные этапы проведения оценки.
1. Формулирование задания на оценку является первым этапом и неотъемлемой частью заключаемого договора на проведение оценки. По общему правилу, установленному в п. 21 ФСО № 1, задание на оценку содержит информацию:
1) об объекте оценки;
2) о правах на объект оценки, учитываемых при определении стоимости объекта оценки;
3) о цели оценки;
4) о предполагаемом использовании результатов оценки;
5) о виде стоимости;
6) о дате оценки;
7) о допущениях, на которых должна основываться оценка;
8) иная информация, предусмотренная федеральными стандартами оценки.
В п. 22 указанного стандарта закреплена возможность установления дополнительных требований к заданию на оценку другими ФСО. Так, ФСО № 11 закрепляет дополнительные требования к заданию на оценку нематериальных активов. Помимо приведенных выше сведений, в задание также должна быть включена информация:
– о режиме предоставленной правовой охраны интеллектуальной собственности, включая объем, сроки, территории правовой охраны, наличие ограничений (обременений) в отношении исключительных прав на интеллектуальную собственность;
– об объеме прав на интеллектуальную собственность, подлежащих оценке;
– о совокупности объектов (или единой технологии, или сопутствующих активах), в состав которой входит объект оценки.
Если объект оценки имеет некоторые иные идентификационные характеристики, то информация о таких характеристиках также должна найти свое отражение в задании на оценку.
Специфика оцениваемого объекта обусловила существование положения о возможности указать иную расчетную величину, нежели приведенные в общих положениях об оценке. Для суда может иметь значение не только стоимость объекта интеллектуальной собственности, но роялти, убытки, размер авторского вознаграждения. Таким образом, в зависимости от целей проведения оценки в задании на оценку можно указать необходимость установления именно этих расчетных величин, поскольку данное право предусмотрено п. 9 ФСО № 11.
2. Сбор и анализ информации об объекте оценки – следующий важнейший этап оценочной деятельности. Независимый оценщик имеет право производить сбор информации из любых доступных источников. Важно, чтобы объема собранной информации было достаточно для идентификации объекта. Для получения достоверного результата информация об объекте должна быть максимально полной, по этой причине в ФСО № 11 содержится перечень вопросов, на которые оценщику следует обратить особое внимание при оценке нематериальных активов. К ним, в частности, относятся:
– права, привилегии или иные экономические выгоды, связанные с объектом оценки;
– срок действия исключительного права на интеллектуальную собственность;
– способность объекта оценки приносить экономические выгоды и источники этих выгод;
– состояние и перспективы отрасли, где создан и (или) используется объект оценки;
– лицензионные договоры или договоры об отчуждении исключительного права на интеллектуальную собственность (при их наличии). Иногда идентификации одного лишь объекта оценки недостаточно для проведения эффективного анализа. В таком случае оценщик может произвести идентификацию иных нематериальных активов, хотя и не включенных непосредственно в объект оценки, но входящих в состав технологической основы производства и реализации продукции с использованием объекта оценки. Данное мероприятие производится при наличии соответствующей информации о таких связанных с объектом оценки объектах.
3. Определение применимых подходов оценки
Проведя идентификацию объекта оценки, после этапа сбора и анализа информации оценщик переходит к определению подходов, которые будут применяться при оценке того или иного объекта интеллектуальной собственности.
По общему правилу основных подходов проведения оценки три:
1) сравнительный – совокупность методов оценки, основанных на получении стоимости объекта оценки путем сравнения оцениваемого объекта с объектами-аналогами.
2) доходный – совокупность методов оценки, основанных на определении ожидаемых доходов от использования объекта оценки.
3) затратный – совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на определении затрат, необходимых для приобретения, воспроизводства либо замещения объекта оценки с учетом износа и устареваний[156].
Применение того или иного подхода при проведении оценки нематериальных активов имеет свои специфические особенности, о которых сказано в ФСО № 11. Специалист-оценщик вправе отказаться от использования в своей деятельности того или иного подхода, мотивировав при этом такой отказ.
1. Сравнительный подход
Данный подход основывается на применении знаний о рыночной ситуации по сделкам с аналогичными объектами интеллектуальной собственности. При этом специалист-оценщик осуществляет оценку на основании информации об условиях сделок, а также о предложениях на продажу и покупку объектов-аналогов на рынке. Безусловно, следует обратить внимание на то, что законодательством предусмотрены особые требования к такой информации в части времени ее получения. Так, информация об объектах-аналогах должна быть получена по состоянию на дату оценки. Если на указанную дату подобная информация недоступна, то допускается получение информации на дату, предшествующую дате оценки. Также оценщик должен при применении сравнительного подхода использовать информацию о влиянии ценообразующих факторов объектов-аналогов на их рыночную стоимость. При определении такого влияния могут быть использованы ценовые мультипликаторы – расчетные величины, отражающие соотношение между стоимостью объекта-аналога и его ценообразующим параметром при условии доказанной значимости последнего.
Очевидно, что сравнение объекта оценки с аналогичными объектами производится по ряду параметров. Какие это должны быть параметры при оценке интеллектуальной собственности, указано в п. 16 ФСО № 11. К ним относятся:
– режим предоставленной правовой охраны с учетом переданных прав и срока использования объекта интеллектуальной собственности;
– условия финансирования сделок с нематериальными активами с учетом соотношения собственных и заемных средств;
– изменение цен на нематериальные активы в определенный временной промежуток: с даты совершения сделки с объектом-аналогом до даты проведения оценки;
– отрасль, в которой были или будут использованы нематериальные активы;
– территория, на которую распространяется действие предоставляемых (оцениваемых) прав;
– функциональные, технологические, экономические характеристики выбранных объектов-аналогов, аналогичные соответствующим характеристикам объекта оценки;
– спрос на продукцию, которая может производиться или реализовываться с использованием объекта оценки;
– срок использования объекта оценки, в течение которого объект оценки способен приносить экономические выгоды;
– другие характеристики нематериального актива, влияющие на стоимость.
В стандарте оценки отмечено, что цены на аналогичные объекты могут быть скорректированы, однако такая корректировка в обязательном порядке должна быть мотивирована. На это следует обратить внимание при изучении отчета об оценке интеллектуальной собственности в суде. В противном случае достоверность отчета может быть поставлена под сомнение.
Для реализации сравнительного подхода необходимо, чтобы удовлетворялись одновременно следующие условия:
– наличие хотя бы 3–5 объектов-аналогов, сопоставимых по качеству с оцениваемым объектом интеллектуальной собственности;
– наличие достаточно достоверной информации о значениях параметров, характеризующих продажу объектов-аналогов;
– осуществление продажи объектов-аналогов в условиях чистой сделки;
– не слишком отстающий по времени от моментов оценки момент продажи объектов-аналогов.
2. Доходный подход
Для применения доходного подхода необходимо иметь точные знания о рыночных перспективах товара, в котором используется объект оценки, поскольку он направлен на определение стоимостей будущих экономических выгод или расчета годового чистого дохода от объекта оценки, включая доходы от возможного возмездного предоставления другим лицам доступа к экономическим выгодам от использования объекта оценки. Кроме того, необходимо учитывать любые доступные для правообладателя объекта оценки налоговые выгоды и преимущества, включая эффекты от амортизации оцениваемого нематериального актива, соответствующие нормам действующего законодательства[157].
При применении доходного подхода оценщик обычно исходит из того, что возможность принесения экономических выгод объектом оценки ограничена сроком его правовой охраны или сроком действия лицензионного договора.
3. Затратный подход
При применении затратного подхода вычисляются все затраты, необходимые для полного воспроизведения оцениваемого объекта. В расчет включаются такие затраты, как заработная плата исследовательского персонала, затраты на создание опытного образца, затраты на осуществление контроля качества, испытания и т. д. В связи с этим применение затратного подхода целесообразно при необходимости определения стоимости объекта, созданием которого занимался сам правообладатель. Кроме того, применение данного подхода не представляется возможным в случае невозможности воспроизведения точной копии объекта оценки и учета соответствующих затрат. Если же определить стоимость объекта при помощи затратного подхода все же возможно, то оценщиком во внимание принимаются следующие факторы:
– затраты на разработку или приобретение идентичного объекта или объекта с аналогичными полезными свойствами;
– любые корректировки затрат на разработку или приобретение, необходимые для отражения специфических характеристик объекта оценки, в том числе его функционального и экономического устареваний;
– экономическая выгода разработчика объекта оценки.
Что касается определения стоимости услуг, сырья при воспроизводстве объекта либо при создании объекта с аналогичными полезными свойствами, то они определяются непосредственно на дату оценки. Использование первоначальных затрат на создание объекта оценки невозможно без проведения индексации на текущую дату.
4. Анализ рынка – обязательная работа при проведении оценки специалистом. В ФСО № 11 содержится ряд положений, указывающих на последовательность проведения анализа рынка и наличие некоторых нюансов. Так, оценщик сперва должен произвести анализ наметившихся тенденций, после чего определить и проанализировать сегмент рынка, к которому относится объект оценки, впоследствии провести анализ основных факторов, влияющих на спрос, предложение и цены сопоставимых с объектом оценки объектов[158]. На основе полученных данных оценщик формулирует выводы относительно рынка создания и использования объекта интеллектуальной собственности, рынка продукции, производимой при помощи данного объекта.
Объем исследования рынка определяется оценщиком исходя из принципа достаточности.
Перед составлением отчета об оценке происходит согласование результатов оценки. В ФСО № 11 указано, что данное действие производится в соответствии с общими правилами, установленными ФСО № 1. Оценка объектов интеллектуальной собственности довольно сложная и трудоемкая процедура. Специалистов по оценке нематериальных активов в нашей стране мало, в связи с этим услуги по оценке объектов интеллектуальной собственности обходятся потребителям дорого, в отдельных случаях дороже, чем сам объект. В целом оценка интеллектуальных прав отличается от иных видов оценки тем, что первостепенное значение при создании объектов интеллектуальной собственности имеют творческое начало, уникальность. Фактически отсутствует связь между затратами и результатами, затраченным временем, интеллектуальными усилиями и значимостью конечного продукта. Творческий труд сложно оценим, соответственно, трудности возникают и при оценке его результата[159].
Основными ошибками оценщиков при осуществлении оценочной деятельности в отношении объектов интеллектуальной собственности являются[160]:
– нечеткая и неполная идентификация объекта оценки и связанных с ним прав, применение специальной терминологии в неправильном значении;
– отсутствие достаточного обоснования используемых ставок дисконтирования и роялти при использовании методов доходного подхода;
– при использовании доходного подхода несоответствие периодов получения дохода со сроком действия правоустанавливающих документов;
– недостаточно глубокий анализ преимуществ и недостатков использованных методов, влекущий проблемы в согласовании значений расчетных величин;
– отсутствие разграничения правовой природы объектов авторского права и патентного права, смешение процедур и методов их оценки;
– ошибки в вычислениях.
В заключение следует отметить, что корректность того или иного отчета зависит только от личностных качеств специалиста, его подхода к работе и выполнению поставленных перед ним задач. Представляя отчет об оценке объекта интеллектуальной собственности в суд в качестве доказательства, безусловно, следует особенно тщательно изучить его содержание, чтобы избежать проведения судебной экспертизы, подтверждения отчета и иных действий, затягивающих процесс.