№ 1601/00, от 8 ноября 2005 г. № 8233/05, от 28 февраля 2006 г. № 12769/05, от 12 февраля 2013 г. № 14798/12, от 28 мая 2013 г. № 17588/12, от 10 декабря 2013 г. № 10270/13).
Такие проценты не подлежат взысканию, если вместо этой законной неустойки в специальных нормах закона или в договоре установлен другой размер неустойки за просрочку в передаче товара (Постановление Президиума ВАС РФ от 28 мая 2013 г. № 17588/12), а также если договор блокирует начисление процентов с момента просрочки в передаче товара, не устанавливая вместо этого пени. Впрочем, установление в договоре неустойки на уровне меньшем, чем ключевая ставка, или исключение начисления таких процентов не будет иметь силу на случай умышленного нарушения срока передачи имущества, так как это будет усекать доступные кредитору в силу закона по общему правилу средства защиты, а п. 4 ст. 401 ГК РФ блокирует такую опцию для умышленных нарушений. Кроме того, такие условия договора ничтожны, если они направлены на ограничение прав потребителей (ст. 16 Закона о защите прав потребителей).
Часто делается вывод, что начисление процентов на сумму непереданного в срок товара является уникальным элементом правового режима договора купли-продажи. Этот тезис можно признать спорным, так как нет никаких убедительных причин предусматривать применение ст. 395 ГК РФ в таких случаях только для договоров купли-продажи. Положение покупателя, внесшего предоплату и не получившего своевременно товар, ничем, по сути, не отличается от положения заказчика, внесшего предоплату и столкнувшегося с неисполнением контрагентом встречных обязательств по оказанию услуг и выполнению работ. Соответственно, есть все основания для применения п. 4 ст. 487 ГК РФ по аналогии закона и в отношении других возмездных двусторонних договоров, предусматривающих предоплату. Впрочем, пока в практике высших судов этот тезис не звучал.
Также стоит напомнить, что если предоплаченный товар не будет передан и далее договор будет в связи с этим правомерно расторгнут покупателем, созревает обязательство вернуть всю предоплату, и на эту сумму проценты пересчитываются ретроактивно, с момента внесения предоплаты (п. 1.3.5 комментария к настоящей статье).1.4.Определение применимой ставки процента1.4.1. Ставка мораторных процентов по долгам, номинированным в рублях
До 1 июня 2015 г. проценты рассчитывались по учетной ставке банковского процента. По обязательствам, номинированным в рублях, такой ставкой, согласно устоявшейся судебной практике, считалась ставка рефинансирования ЦБ РФ.
Но затем закон изменили. Согласно редакции п. 1 ст. 395 ГК РФ, вступившей в силу с 1 июня 2015 г., проценты должны были рассчитываться по опубликованным ЦБ РФ средним ставкам по вкладам физических лиц. Решение законодателя отказаться от ставки рефинансирования как критерия размера ответственности является вполне логичным. Ставка рефинансирования с 2013 г. перестала обновляться и потеряла свое значение, будучи заменена ЦБ РФ на такой инструмент денежно-кредитной политики, как ключевая ставка, которая сейчас и отражает стоимость рефинансирования коммерческих банков ЦБ РФ. Но законодатель почему-то решил кардинально изменить подход и указал в качестве применимой ставки средний уровень процентов по вкладам физических лиц. Это решение привязать уровень ответственности по ст. 395 ГК РФ к средним ставкам по вкладам физических лиц, которые по определению ниже средних ставок по кредитам, вряд ли можно признать разумным и обоснованным.
Осознав ошибку, законодатель внес летом 2016 г. изменения в ст. 395 ГК РФ, согласно которым с 1 августа 2016 г. ставка процентов за просрочку привязана к ключевой ставке ЦБ РФ. С тех пор данный подход и действует в российском праве.
При этом ВС РФ посчитал, что по денежным обязательствам, просроченным до 1 июня 2015 г., но не погашенным к указанной дате, проценты подлежат начислению за период до 31 мая 2015 г. включительно по ставке рефинансирования ЦБ РФ, а за период с 1 июня 2015 г. по 31 июля 2016 г. – по средним ставкам по вкладам физических лиц (п. 83 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7). За период же просрочки с 1 августа 2016 г. проценты начисляются по ключевой ставке ЦБ РФ. На самом деле этот подход не вписывается в логику ст. 422 ГК РФ (см. комментарий к ст. 422 ГК РФ в рамках другого тома серии #Глосса118), но тем не менее по каким-то не вполне понятным причинам разделяется судебной практикой.1.4.2. Процент, применимый к долгам, номинированным в иностранной валюте
В отношении денежных обязательств, номинированных в иностранной валюте, но подлежащих оплате в рублях (т.е. в случае наличия в договоре «валютной оговорки» об уплате в рублях суммы, эквивалентной соответствующей сумме в иностранной валюте по тому или иному курсу на момент платежа), либо номинированных и подлежащих оплате в иностранной валюте, согласно судебной практике, складывавшейся в условиях редакции ГК РФ, действовавшей до 1 июня 2015 г., применялся принципиально иной подход. Мораторные проценты приравнивались к среднему проценту по краткосрочным кредитам в иностранной валюте, в которой номинирован долг, в месте нахождения кредитора, а в случае отсутствия такой статистики – на основании справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора о принятых в его практике процентах кредита в такой валюте (п. 52 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8, п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 4 ноября 2002 г. № 70).
С учетом того, что с 1 июня 2015 г. вместо кредитной ставки для расчета процентов по ст. 395 ГК РФ учитывалась средняя ставка по вкладам, подход к определению процентов по валютным обязательствам был синхронно изменен. В период с 1 июня 2015 г. до 31 июля 2016 г. по обязательствам, выраженным в иностранной валюте, проценты должны считаться из расчета средней ставки по вкладам физических лиц в соответствующей иностранной валюте, выдаваемым в месте нахождения кредитора. Такая статистика публиковалась ЦБ РФ в отношении вкладов в ряде иностранных валют (доллар, евро). Если долг номинирован в иной валюте, в отношении которой ЦБ РФ не публиковал статистику средних процентов по вкладам, такой процент должен был определяться исходя из самой поздней из опубликованных ставок по каждому из периодов просрочки. В случае отсутствия и таких публикаций сумма подлежащих взысканию процентов рассчитывалась на основании справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им среднюю ставку по краткосрочным вкладам физических лиц. Эти разъяснения были закреплены в п. 39 Постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7.
Поскольку с 1 августа 2016 г. процентная ставка по рублевым долгам привязывается к ключевой ставке ЦБ РФ, было логично восстановить старые разъяснения в отношении данного вопроса и привязать ставку по долгам, номинированным в иностранной валюте, к средним ставкам по кредитам в соответствующей валюте, а при отсутствии такой статистики – к ставке кредита, определяемой согласно справке одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора. Это в итоге и было сделано ВС РФ в Обзоре судебной практики ВС РФ № 1 (2017) (утв. Президиумом ВС РФ 16 февраля 2017 г.). Суд, в частности, указал следующее: «При просрочке исполнения денежного обязательства, валютой долга которого является иностранная валюта, проценты за неправомерное удержание денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат исчислению в иностранной валюте... Принимая во внимание, что ключевая ставка Банка России представляет собой процентную ставку по операциям предоставления Банком России коммерческим банкам краткосрочных кредитов… размер процентов, уплачиваемых за нарушение денежного обязательства, валютой долга которого является иностранная валюта, должен определяться с учетом аналогичных показателей и исчисляться исходя из средних процентных ставок в валюте долга…
Если средняя ставка в соответствующей иностранной валюте за определенный период не опубликована, размер подлежащих взысканию процентов устанавливается исходя из самой поздней из опубликованных ставок по каждому из периодов просрочки.
Когда отсутствуют и такие публикации, сумма подлежащих взысканию процентов рассчитывается на основании справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им среднюю ставку по краткосрочным валютным кредитам».
Проблема здесь может возникать в ситуации, когда стороны выбрали расчеты в экзотической валюте или установили такую в качестве валюты долга в рамках валютной оговорки. Если в месте нахождения кредитора (например, в России, если кредитор зарегистрирован в нашей стране) кредиты в данной валюте не выдают, вышеуказанные разъяснения не помогут обнаружить релевантную процентную ставку. Придется обращаться либо к ставкам, принятым в стране, в которой данная валюта обращается, либо определить процентную ставку в привязке к обычному проценту кредитования в рублях в России, либо использовать какой-либо иной способ восполнить пробел в договоре по доброй совести. То, как данный вопрос должен решаться, в судебной практике пока не прояснено. Во избежание таких сложностей сторонам важно оговорить в таком договоре размер пеней.1.4.3. Плавающий характер применимой ставки
До 1 июня 2015 г. процентная ставка определялась на момент добровольного погашения долга, а в случае взыскания долга – на день предъявления иска или вынесения решения. Судебная практика до указанной даты не признавала попытки истцов рассчитать проценты исходя из ставок, действовавших в разные отрезки времени в пределах периода просрочки (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 1 декабря 1998 г. № 2117/98). С 1 июня 2015 г. применяется процентная ставка, действующая в соответствующий отрезок времени в рамках периода просрочки (модель плавающей ставки). Это позволяет более адекватно отражать изменение процентных ставок в течение всего периода просрочки. В случае тенденции к снижению средних ставок ранее могла возникать ситуация, когда кредитор при взыскании долга мог получить за весь период просрочки (возможно, достаточно длительный) проценты по ставке значительно более низкой, чем те, которые доминировали в период просрочки. Это несправедливо и неразумно. Поэтому неудивительно, что законодатель изменил подход. Весь период просрочки разбивается на отрезки, в течение которых действовал соответствующий уровень применимой ставки, и сумма процентов рассчитывается отдельно по каждому из таких периодов с учетом применения соответствующей ставки.