Иногда на практике подобная кумулятивная уступка происходит в рамках реализации соглашений об инкассо-цессии (уступки для целей взыскания): цедент сохраняет за собой право требования, наделяя цессионария статусом солидарного сокредитора и предоставляя ему таким образом возможность взыскания долга в свою пользу, но сохраняя за собой право обратиться в суд с иском к должнику, например, на случай, если цессионарий будет бездействовать, создавая угрозу пропуска исковой давности.
Как представляется, тот факт, что уступка требования осуществляется в кумулятивном порядке с образованием активного солидаритета с участием исходного и нового кредиторов, сам по себе не означает, что уступка требует согласия должника. Права и интересы должника обычно не страдают в случае с кумулятивной уступкой больше, чем в классическом сценарии привативной уступки.
Кумулятивная уступка должна отличаться от ситуации, когда кредитор уступает требование нескольким лицам, наделяя их статусом солидарных кредиторов, а сам выходя из обязательственной связи с должником.1.3.2. Кумулятивный переход с образованием активной совместной множественности
Кроме того, мыслим и такой вариант кумулятивного перехода права требования, в рамках которого будет образовываться не солидарная, а совместная активная множественность лиц в обязательстве: исходный кредитор и третье лицо становятся сокредиторами должника и вправе требовать осуществления некоего неделимого предоставления: реализовать это требование они могут исключительно совместно, а должник освободится от обязательства, осуществляя предоставление в пользу обоих кредиторов. Подобная ситуация может наблюдаться в контексте частичной передачи договорной позиции. Например, при добавлении соарендатора в договор долгосрочной аренды по обязательствам арендодателя обеспечить спокойное владение, вывоз мусора и т.п., а также осуществить капитальный ремонт сокредиторами становятся оба соарендатора. Или представим, что покупатель имел право на получение квартиры по итогам участия в долевом строительстве, но после решает преобразовать свое единоличное притязание в совместное и наделить статусом сокредитора в требовании о передаче квартиры своего сожителя, дабы квартира передавалась в их общую долевую собственность.
При частичной уступке обеспеченного непосессорным залогом требования и появлении созалогодержателей такая активная совместная множественность может образовываться в ранее возникшем обязательстве залогодателя застраховать предмет залога и обеспечить надлежащее обращение с ним.
Возможен и такой вариант, при котором исходный кредитор выбывает из обязательственной связи, а на его место заступает несколько правопреемников, объединенных активной совместной множественностью (например, при переходе к наследникам права требования на передачу недвижимости по договору купли-продажи).
В случае с уступкой спорным может быть вопрос о том, может ли подобная кумулятивная уступка с образованием активной совместной множественности (как в варианте с сохранением в группе сокредиторов исходного кредитора, так и в варианте с его выбытием и заменой на нескольких новых сокредиторов) осуществляться без согласия должника. Очевидно, что в ряде случаев интерес должника никак не страдает и такая уступка может осуществляться без согласия должника (например, при подобной уступке требования из договора участия в долевом строительстве), но в некоторых иных случаях это согласие потребуется, поскольку данная уступка будет существенно воздействовать на предмет самого обязательства и обременять должника дополнительными затратами. Вопрос требует более серьезного осмысления.1.3.3. Редакционные замечания
Как мы видим, возможны крайне разнообразные варианты преемства при наличии или образовании активной множественности. Многие из таких ситуаций требуют серьезной проработки. К сожалению, о них практически ничего не написано в российском праве. И сам термин «кумулятивный переход права» (в отличие от кумулятивного перевода долга) не является пока общепринятым или даже сколько-нибудь известным. Далее по тексту комментария к нормам гл. 24 ГК РФ речь будет идти о стандартном привативном переходе права, при котором исходный кредитор меняется на нового, и никаких осложнений множественностью на стороне первого или второго нет. Этот вариант встречается на практике в подавляющем большинстве случаев.
Многие нормы, установленные в отношении перехода права, и правовые позиции, выводимые в судебной практике на ниве толкования таких норм, а также некоторые нормы ст. 326 ГК РФ об активном солидаритете – при их преломлении в контексте кумулятивного перехода права – потребуют творческой адаптации. Так, вопрос о наличии у должника возможности заявить против требования одного из сокредиторов возражения, основанные на его взаимоотношениях с другим сокредитором, должен решаться с опорой на нормы п. 2 ст. 326 ГК РФ и ст. 386 ГК РФ, но с адаптациями, предопределенными спецификой процесса образования активной солидарной множественности в результате правопреемства. В некоторых ситуациях по тексту комментария подобные вопросы будут затрагиваться, но лишь спорадически. Основной фокус будет сосредоточен на стандартном привативном варианте преемства.1.4. Сфера действия норм главы 24 ГК РФ о переходе обязательственного права
При применении гл. 24 ГК РФ необходимо учитывать, что в силу прямого указания п. 1 ст. 382 ГК РФ эти нормы регулируют переход прав кредитора в рамках обязательственного правоотношения. На основании норм данной главы (нередко в сочетании с рядом специальных норм) переходят права требования по обязательствам, которые вытекают из договоров или факта нарушения договора, односторонних сделок, признания сделки недействительной (реституционные требования), неосновательного обогащения, деликта и иных правовых оснований.
Также вполне допустимы уступка или переход в силу закона прав на выплату начисленных дивидендов или прав на выплату действительной стоимости доли при выходе или исключении участника из ООО, а также – вопреки некоторым сомнениям, возникающим в судебной практике, – требования общества о возмещении директором убытков по правилам ст. 53.1 ГК РФ (в силу п. 3 ст. 307.1 ГК РФ к таким требованиям применяются общие правила об обязательствах). Перечень можно продолжать. Если речь идет о праве требования в обязательственном правоотношении, оно по общему правилу способно к сингулярному или универсальному преемству.
Иначе говоря, правовое основание обязательства здесь по общему правилу иррелевантно, если само обязательственное право оборотоспособно, и нет оснований для применения тех или иных запретов или ограничений на соответствующую форму преемства (подробнее о пределах допустимости перехода обязательственных прав см. комментарий к ст. 383 ГК РФ).
В то же время возникает ряд важных вопросов о границах применения правил гл. 24 ГК РФ.1.4.1. Особенности оборота обязательственных прав, удостоверенных ценными бумагами
Обязательственные права, облеченные в форму документарных или бездокументарных ценных бумаг, оборачиваются по особым правилам. В частности, права, удостоверенные ордерной ценной бумагой (например, по общему правилу вексель, ордерный коносамент, двойное складское свидетельство), переходят к приобретателю путем вручения ценной бумаги с совершением на ней передаточной надписи – индоссамента; при этом, если иное не предусмотрено ГК РФ или иным законом, к передаче любых ордерных ценных бумаг применяются установленные законом о переводном и простом векселе правила о передаче векселя (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Соответственно, для перехода прав, удостоверенных такой бумагой, недостаточно совершить распорядительную сделку цессии, выражающую волю исходного обладателя прав из бумаги и потенциального приобретателя, – необходимо передать саму бумагу и учинить на ней передаточную надпись.
При этом согласно п. 4 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой (например, именным коносаментом), передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии); но в последнем случае нормы § 1 гл. 24 ГК РФ применяются к передаче прав, удостоверенных именными документарными ценными бумагами, в порядке цессии, если иное не установлено правилами об обороте таких ценных бумаг, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги. Таким образом, в отношении прав, вытекающих из именных документарных ценных бумаг, допускается уступка, оформленная по общим правилам о цессии. Но это лишь общее правило. Специальные нормы об отдельном виде именной ценной бумаги могут оговаривать, что переход прав возможен исключительно путем учинения передаточной надписи на бумаге. Так, согласно п. 1 ст. 48 Закона об ипотеке при передаче прав на документарную закладную лицо, передающее право, делает на такой закладной отметку о ее новом владельце, если иное не установлено этим законом. Судебная практика воспринимает данную норму в качестве исключающей возможность уступки прав кредитора-залогодержателя путем совершения ординарной цессии без учинения передаточной надписи (Определение СКЭС ВС РФ от 6 июля 2021 г. № 4-КГ21-10-К1).
О переходе прав на ордерные и именные документарные ценные бумаги по иным, нежели отчуждение по сделке, основаниям см. п. 8 ст. 146 ГК РФ.
Переход обязательственных прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой (например, облигации), в результате сделки происходит в форме распоряжения самой бездокументарной бумагой, но это распоряжение осуществляется не по правилам о цессии, а особым образом. Согласно п. 1 и 2 ст. 149.2 ГК РФ передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется по общему правилу посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение; при этом права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя. Этот же режим оборота применяется и к обездвиженным документарным ценным бумагам (ст. 148.1 ГК РФ).