В п.3 ст.781 ГК определен риск заказчика, состоящий в его обязанности возместить исполнителю фактически понесенные им расходы при случайно наступившей невозможности исполнения услуги.
Как заказчик, так и исполнитель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг. Различие состоит в условиях отказа: заказчик обязан возместить исполнителю лишь фактически понесенные последним расходы, а исполнитель обязан возместить заказчику понесенные убытки в полном объеме (п.2 ст.15, ст.393 ГК).
Очевидно, что требования по исполнению обязательств являются менее жесткими с точки зрения их надлежащего исполнения в договоре оказания услуг по сравнению с договором подряда. Это следует из формулировок предмета этих договоров. Скажем, исполнитель договора услуг претендует на вознаграждение и без сдачи результата работ заказчику. Поэтому можно рекомендовать договор возмездного оказания услуг как для комплекса мероприятий, так и для регулярного консалтинга со стороны независимых исполнителей.
Особенностью правового регулирования обязательств по оказанию услуг является следующее: в силу ст.783 ГК РФ к договору возмездного оказания услуг могут применяться общие положения о подряде (ст. 702-739 ГК РФ), если они не противоречат положениям Гл.39 ГК РФ.
Профессиональное составление договора на оказание консультационных услуг должно предотвратить негативную для заказчика сторону медиапланирования, когда при помощи непонятных формул, терминов и таблиц медиапланеры стремятся скрыть недостатки своей деятельности и в то же время устанавливают высокую плату за свои услуги.
Пример влияния исследований консалтинговых компаний на рост объемов продаж поставщиков.
Консалтинговая фирма J.D. Power публикует отчеты исследований надежности автомобилей на основе отчетов об эксплуатации от владельцев автомобилей. В 2005 году самой надежной маркой признан Lexus, что очевидно повлияет на рост его популярности. [39]
Тема 39. Договор поручения
1.
Предмет договора поручения — юридические действия, которые должны быть определены в договоре поручения. Договор поручения является основанием возникновения у поверенного полномочия, в силу которого в результате совершения поверенным юридических действий соответствующие этим действиям права и обязанности возникают, изменяются или прекращаются непосредственно у доверителя.
Условия действительности указаний доверителя – их правомерность, конкретность и осуществимость. Указания доверителя, не отвечающие этим критериям, не влекут юридических последствий. Отступление от указаний доверителя без его согласия может быть обусловлено лишь интересами доверителя. Обязанность уведомления доверителя о допущенных отступлениях установлена для обычного поверенного императивно (п.2 ст.973 ГК), а для поверенного, действующего в качестве коммерческого представителя, – диспозитивно (п.3 ст.973 ГК).
Выдача доверенности поверенному необходима всегда, за исключением случаев, когда полномочия поверенного явствуют из обстановки, в которой он действует (ч.2 п.1 ст.182 ГК), а также коммерческого представительства, при котором поверенный может действовать на основании договора с доверителем (п.3 ст.184 ГК).
Если заместитель поверенного поименован в договоре поручения, то его выбор определяется волей доверителя, поэтому поверенный за выбор заместителя и его действия в этом случае ответственности не несет. В ином случае личность заместителя определяется волей поверенного, поэтому он отвечает за выбор заместителя и его действия. Соглашение, направленное на ограничение прав доверителя или поверенного соответственно на отмену или отказ поручения, является ничтожной сделкой.
По общему правилу п.2 и 3 ст.978 ГК ни отмена поручения доверителем, ни отказ поверенного от исполнения поручения не являются основаниями для возмещения причиненных другой стороне убытков, за исключением прямо предусмотренных в этих пунктах случаев.
2.Значение представительства в бизнес-отношениях
Репутация предпринимателя на рынке зависит от того, как его представляют. Репутация требует регулярной поддержки (иначе она будет формироваться независимо от предпринимателя, т.е. стихийно) и для этого представительство должно вестись целенаправленно и профессионально, как любой другой вид бизнеса. Приведем интересное предложение Джона Фэрчайлда, американского издателя: «Оказывайте влияние на тех, кто оказывает влияние на других».
Любопытной является передача предпринимателем представительских функций маркетинговому агентству на том или ином рынке – это приведет не только к представлению интересов, но и поддержанию репутации, регулярным маркетинговым исследованиям, установлению разносторонних контактов, эффективному продвижению товара доверителя на рынок, доведению миссии представляемого до широкой общественности, а следовательно раскрытию новых резервов ведения бизнеса.
Предприниматель может избрать один из двух вариантов построения отношений со своими представителями, которые различаются в зависимости от правового регулирования: коммерческое представительство и трудовое представительство.
3.
Коммерческое представительство – это разновидность гражданско-правового представительства со специфическими признаками ведения предпринимательской деятельности, которое возникает как вид предпринимательского партнерства .
Коммерческое представительство регулируется нормами гражданского права и согласно Гл.10,49 ГК РФ имеет следующие признаки :
основано на гражданско-правовых сделках: доверенность, договор поручения или агентирования.
представитель(поверенный,агент) выступает в гражданском обороте от имени представляемого(доверителя, принципала) и за его счет;
объем действий – юридические и фактические;
деятельность носит регулярный характер;
цель деятельности –получение прибыли;
представитель(поверенный) действует за вознаграждение;
представитель несет ответственность как предприниматель всем своим имуществом;
юридически осложнен порядок одностороннего расторжения договора со стороны представителя, т.к. представитель обязан известить доверителя не ранее 30 дней и возместить убытки, причиненные односторонним расторжением договора.
4.
Трудовое представительство регулируется нормами трудового права, и имеет следующие признаки :
представителем является работник фирмы, поэтому действия представителя основаны на трудовом договоре. Трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка (ст.56 Трудового кодекса РФ);
представитель выступает в гражданском обороте от имени представляемого и за его счет;
объем действий – юридические и фактические;
деятельность носит регулярный характер;
представитель действует за оплату труда, независимо от результатов его работы;
полномочия представителя ограничены нормами трудового законодательства, трудового договора, корпоративными актами (в том числе правилами внутреннего трудового распорядка) коммерческой организации.
Тема 40. Договор комиссии
1. Коммерческое посредничество
Посреднические услуги имеют стабильный спрос в условиях усложнения предпринимательских отношений. Маркетинговые агентства как посредники могут от своего имени заключать договоры в интересах своих клиентов.
Коммерческое посредничество является предпринимательской деятельностью, заключающейся в оказании посредником услуг предпринимателям при осуществлении ими хозяйственной деятельности от своего имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, получающего услуги посредника .
Основной риск маркетинговых посредников связан с неверным выбором контрагентов для своего клиента и следовательно, низкой результативностью внедрения маркетинговых инноваций.
Например, выход на российский рынок компании «Марс» выглядел рискованным, поначалу продукцией «Марса» торговали несколько дилеров. Они проложили дорогу, и когда продукция «Марса» стала известной и продаваемой, компания вышла на рынок путем учреждения своих компаний в России, а дилеры остались ни с чем.
Данные услуги можно классифицировать по разным критериям, основным из которых является разграничение по таким видам гражданско-правовых обязательств, как договор комиссии и агентский договор.
2. Договор комиссии
Предмет договора комиссии — совершение комиссионером от своего имени сделок по поручению комитента и за его счет. В отличие от поверенного в договоре поручения, комиссионер действует от своего имени, поэтому он приобретает права и становится обязанным по сделке, совершенной им с третьим лицом. Указание комитента не относится к числу существенных условий таких сделок.
Размер комиссионного вознаграждения комиссионера и дополнительного вознаграждения за делькредере не являются существенными условиями договора комиссии.
Комиссионер принимает на себя исполнение комиссионного поручения за свой риск, который состоит в том, что если исполнение договора комиссии оказалось невозможным по не зависящим от комитента причинам, комиссионер не сохраняет права на комиссионное вознаграждение и возмещение понесенных расходов.
По общему правилу заключение договора субкомиссии допустимо, если это прямо не запрещено договором комиссии. Ответственным перед комитентом остается основной комиссионер. Вступление комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером по общему правилу допустимо только с согласия комиссионера.