Отступление комиссионера от указаний комитента правомерно лишь при условии необходимости такого отступления для обеспечения интересов комитента и невозможности получения от него предварительного согласия на такое отступление. В случае, если в качестве комиссионера выступает субъект предпринимательской деятельности, договором может быть установлено освобождение его от необходимости получения предварительного согласия комиссионера. В иных случаях условие договора о предоставлении комиссионеру права отступать от указаний комитента без предварительного запроса ничтожно.
Принятие комитентом отчета комиссионера является односторонней сделкой. Молчание комитента в течение установленного в ст.999 ГК или договоре комиссии срока признается выражением его воли на принятие отчета, если иное не предусмотрено договором.
Неисполнение комитентом обязанности по освобождению комиссионера от обязательств перед третьим лицом влечет возникновение у комиссионера права требовать от комитента возмещения причиненных таким неисполнением убытков.
Вознаграждение комиссионера не включает в себя понесенные в связи с исполнением комиссионного поручения расходы, которые подлежат возмещению независимо от уплаты комиссионного вознаграждения.
Право комитента в любое время отказаться от исполнения любого договора комиссии не может быть ограничено договором.
В отличие от комитента, комиссионер по общему правилу не вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора комиссии, заключенного на определенный срок.
Итак, основные признаки комиссионного посредничества:
основано на договоре комиссии (Гл.51 ГК РФ);
посредник (комиссионер) выступает в гражданском обороте от своего имени и за счет комитента;
объем действий в пределах одной или нескольких сделок, поэтому полномочия посредника достаточно ограниченны;
отношения носят временный (разовый) характер;
посредник (комиссионер) действует за вознаграждение;
комиссионер несет ответственность как предприниматель.
Тема 41. Агентский договор
1. Предмет агентского договора – совершение по поручению принципала юридических и фактических действий (объем действий агента, таким образом, превышает действия комиссионера и поверенного по соответствующим договорам комиссии и поручения).
Предоставление агенту общих полномочий на совершение сделок от имени принципала предполагает наличие у него полномочий на совершение любых сделок, которые мог бы совершать сам принципал. Бремя доказывания осведомленности третьего лица об ограничении полномочий агента лежит на принципале. Хотя агентский договор является возмездным, условие о размере агентского вознаграждения не относится к числу существенных условий этого договора.
Принятие принципалом отчета агента является односторонней сделкой. Молчание принципала в течение установленного в ст.1008 ГК или агентском договоре срока признается выражением его воли на принятие отчета.
По общему правилу на заключение субагентского договора не требуется согласия принципала. Ответственным перед принципалом остается основной агент. Субагент вправе действовать от имени принципала лишь в случае, если основной агент передоверяет ему исполнение агентского поручения.
2. Итак, признаки агентского посредничества следующие:
основано на договоре агентском (Гл.52 ГК РФ);
агент выступает в обороте от своего имени, либо от имени лица, в чьих интересах он действует, т.е. принципала;
объем действий – юридические и фактические (например, организация, бюджетирование и проведение рекламной компании), т.е. сфера действий шире, чем у комиссионера или поверенного;
отношения носят длящийся характер;
агент действует за вознаграждение;
агент несет ответственность как предприниматель;
коммерческие агенты (посредники) в отличие от коммерческих представителей вправе не указывать имени партнера или не раскрывать информацию о наличии партнера;
в зависимости от того, действует агент от своего имени или от имени принципала ст.1011 ГК предусматривает субсидиарное применение к отношениям, вытекающим из агентского договора, правил о договоре поручения (ст.971-979 ГК) или договоре комиссии (ст.990-1004 ГК).
Развитие посредничества на инновационно насыщенных рынках, таких как маркетинговый, рекламный и проектный бизнес интенсивно развивается. Это означает появление новых форм взаимоотношений заказчиков и исполнителей, новых способов ведения маркетинговой деятельности с возможностью роста участия маркетинговых агентств на стадии реализации научных разработок.
Тема 42. Договор доверительного управления имуществом предпринимателя
Результаты маркетинговых мероприятий могут определить изменения в дальнейшей политике организации-заказчика. Маркетинговое агентство может реализовать свои предложения как управляющая компания для заказчика исследований.
Договор доверительного управления имуществом предпринимателяявляется консенсуальным, взаимным (двусторонне обязывающим), смешанным (в основном с агентским договором), возмездным и срочным (срок, не превышающий пяти лет) договором на оказание юридико-фактических услуг.
Стороны этого договора – учредитель управления, являющийся собственником передаваемого в доверительное управление имущества, и доверительный управляющий.
1. Существенные условия договора доверительного управления (ст.1016 ГК)
Предмет договора – юридические и фактические действия доверительного управляющего в отношении переданного в управление имущества.
Состав имущества, передаваемого в доверительное управление, т.е. любые объекты гражданских прав, имеющие денежную оценку (в т.ч. предприятия, ценные бумаги, исключительные права, права требования). Это имущество обособляется от имущества собственника и управляющего и отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.
Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя (совпадение в одном лице доверительного управляющего и выгодоприобретателя не допускается).
Размер и форма вознаграждения управляющему.
Срок действия договора. Законодатель не случайно установил срок, так как это позволяет отграничивать доверительное управление от передачи права собственности. Иначе не исключена ситуация, когда недобросовестные предприниматели захотят прикрыть, например, куплю-продажу доверительным управлением.
2. Специфика доверительного управления
Действия, совершенные доверительным управляющим в отношении третьих лиц без указания на свой статус способами, предусмотренными в п.3 ст.1012 ГК, считаются совершенными им не в качестве доверительного управляющего и порождают правовые последствия только для него самого, а не для учредителя управления и его имущества.
Имущество, переданное в доверительное управление, представляет в обороте управляющий, действующий от своего имени, но с указанием «Д.У.». Управляющий должен осуществлять свои обязанности лично. Он несет субсидиарную ответственность по обязательствам из доверительного управления своим личным имуществом. В случае недостаточности имущества управляющего субсидиарная ответственность второй очереди устанавливается для собственника.
Право на возмещение необходимых расходов – независимо от наличия такого условия в договоре. Однако размер как вознаграждения, так и возмещения необходимых расходов ограничен размером полученных от использования имущества доходов. В этом проявляется особенность повышенного риска управляющего.
В силу ч.2 п.2 ст.1016 ГК молчание сторон по окончании срока действия договора доверительного управления имуществом признается выражением их воли продлить договор на тот же срок на прежних условиях.
Передача заложенного имущества в доверительное управление не прекращает договор залога и не влияет на объем прав залогодержателя.
Распоряжаться переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий вправе лишь в случаях и пределах, предусмотренных договором. Доверительный управляющий является титульным владельцем переданного в доверительного управление индивидуально-определенного имущества и вправе защищать свои права на него всеми вещно-правовыми способами, предусмотренными законом (ст.301, 304 ГК).
Доверительный управляющий обязан осуществлять доверительное управление лично. Изъятие из этого правила установлено в п.2 ст.1021 ГК, однако и в этом случае доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные. Если выбор поверенного заранее сделан учредителем управления в договоре или определен указанием учредителя управления, доверительный управляющий не несет ответственности за действия такого поверенного.
Доверительный управляющий несет ответственность перед выгодоприобретателем в размере упущенной выгоды, а перед учредителем управления – в полном объеме причиненных убытков. Наличие причинной связи убытков с обстоятельствами непреодолимой силы или действиями выгодоприобретателя или учредителя управления освобождают доверительного управляющего от ответственности. Бремя доказывания наличия таких оснований освобождения от ответственности лежит на доверительном управляющем. Риск превышения доверительным управляющим своих полномочий в сделках с лицами, которые не знали и не должны были знать о факте превышения полномочий, несет учредитель управления, который вправе потребовать от доверительного управляющего возмещения причиненных убытков. Установленный в п.3 ст.1022 ГК порядок определения имущества, на которое обращается взыскание по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением, не может быть изменен договором доверительного управления имуществом.