Наиболее правильным является тот подход, сторонники которого, во-первых, стремятся использовать для измерения общественной опасности модель классификации, а во-вторых, для классификации одновидовых преступлений предлагают взять за основу типологические различия в характере и степени их общественной опасности.
Одна из первых попыток осуществить типологизацию одновидовых преступлений на типы представляет собой их типологизацию в зависимости от наличия или отсутствия указанных в законе смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств. Аналогичное решение, но в более конкретизированном, обоснованном и несколько измененном виде предложено Л. Л. Кругликовым[314]. В соответствии с этой позицией преступления, при совершении которых отсутствуют или уравновешиваются смягчающие и отягчающие ответственность обстоятельства, относятся к среднему типу, преступления с превалированием отягчающих — к верхнему.
Изложенной позиции, несмотря на ее внешнюю логичность и привлекающую простоту, присущи серьезные недостатки, требующие вести поиск основания, критериев и показателей внутривидовой классификации преступлений в несколько ином направлении. Во-первых, основная точка отсчета (средний тип общественной опасности) выбрана формально, без учета внутреннего содержания и внешнего проявления общественной опасности преступлений, подлежащих классификации. В результате возникает реальная возможность грубых ошибок. Во-вторых, автор данного подхода не прибегает к классификации одновидовых преступлений, полагая, что отягчающие и смягчающие ответственность обстоятельства имеют универсальное значение для классификации преступлений любого вида. Но в действительности то, что, скажем, отягощает нанесение телесных повреждений (например, совершение преступления с особой жестокостью или издевательством над потерпевшим, общеопасным способом и т. д.), не может выступать в качестве обстоятельства, отягчающего кражу. Поэтому предпочтительнее мнение В. И. Курляндского о том, что критерии классификации разновидных преступлений могут быть неодинаковыми[315].
Действительно, процедура измерения существенно зависит от свойств измеряемого объекта. В силу разнохарактерности вреда, причиняемого преступлениями, и не тождественности других признаков, влияющих на их общественную опасность, создание универсальной методики измерения и шкалирования последней вряд ли возможно. Теоретически достижимая в современных условиях и практически наиболее важная задача состоит поэтому в разработке и внедрении моделей измерения общественной опасности одновидовых преступлений.
Сказанное не означает, что не могут (и не должны) формулироваться общие правила измерения общественной опасности преступлений независимо от родовой, видовой и типовой принадлежности последних. Речь идет о том, что «не определив четких критериев единичного, нельзя получить достаточно полную характеристику общего»[316].
В качестве критериев (наиболее обобщенных показателей) общественной опасности выступают ее характер и степень, которые согласно господствующему в уголовно-правовой науке взгляду соответственно отражают качественную и количественную стороны социального содержания совершенного преступления.
В принципе такой подход представляется правильным, но нуждающимся в уточнении. Во-первых, характер и степень общественной опасности существуют как взаимосвязанные, а не изолированные друг от друга показатели, ибо количество и качество диалектически связаны между собой, выступают как единство противоположностей. Поэтому свое суммарное выражение, дающее основание для отнесения совершенного преступления к определенному типу, они находят в мере общественной опасности. Во-вторых, отнесение характера общественной опасности к качественному критерию, а степени — к количественному весьма условно, так как содержание характера может раскрываться и с помощью количественных показателей (например, число участников преступной группы), а содержание степени — с помощью качественных (например, степень вины, т. е. осознание общественной опасности деяния и предвидения общественно опасных последствий). Правильнее, очевидно, исходить из того, что характер общественной опасности раскрывается преимущественно качественными, а степень — в основном количественными показателями. В-третьих, нельзя представлять себе дело так, что характер общественной опасности как ее качественный критерий всегда весомее, чем количественный критерий — степень.
Научная классификация одновидовых преступлений, как правило, не может иметь целью создание инструментария для определения индивидуальной общественной опасности каждого совершенного преступления. Во-первых, на индивидуальном уровне классификация вообще невозможна, ибо каждое конкретное преступление уникально по своей общественной опасности и потому должно занимать особое место в классификационном ряду, что лишает подобную «классификацию» всякого теоретического и практического значения. Во-вторых, точного определения индивидуальной общественной опасности совершенного преступления (даже если бы удалось найти для этого надежный инструментарий) не требуется, так как: а) ограничен набор видов наказаний, могущих быть примененными за совершение того или иного преступления, и б) эти наказания измеряются с помощью шкалы, имеющей весьма крупные единицы меры (например, лишение свободы исчисляется годами и месяцами, а не сутками или, тем более, часами и минутами). Поэтому максимально достижимый и практически пригодный уровень научной классификации — это типовая классификация одновидовых преступлений. «Сущность дифференциации юридической ответственности, — справедливо отмечал В. И. Курляндский, — состоит не в том, чтобы определить различные уровни ответственности по отношению к индивидуальному случаю нарушения, а в том, чтобы классифицировать формы ответственности в зависимости от наиболее типичных свойств, характеризующих в обобщенном виде различные группы правонарушений»[317].
Конструирование шкал типовой общественной опасности одновидовых преступлений предполагает создание для каждого вида системы специфических показателей, выражающих содержание наиболее значимых показателей ее характера и степени, а также поиск индикаторов, т. е. «элементарных частиц», характеризующих выраженность соответствующего показателя и допускающих эмпирическое измерение. Кроме того, данная процедура по необходимости является многомерной, включающей в себя несколько этапов.
Обобщая вышеизложенное можно утверждать, что характер общественной опасности совершенного преступления — это не индивидуальный признак конкретного преступления, а признак, характеризующий все преступления определенной группы или определенного вида. Как справедливо отмечают некоторые авторы, характер общественной опасности преступного деяния определяется в первую очередь значением и важностью того охраняемого законом общественного отношения, которое является объектом преступных деяний[318]. Тем самым при определении характера общественной опасности криминального деяния следует обратить внимание на то, в какую группу преступлений оно включено в системе Особенной части УК Азербайджанской Республики и какая санкция предусмотрена за это преступление в конкретной статье. Данная позиция совпадает и с позицией уголовного закона, так как ст. 15.1 УК Азербайджанской Республики классифицирует все преступления на следующие четыре вида в зависимости от характера и степени их общественной опасности: 1) преступления, не представляющие большой общественной опасности; 2) менее тяжкие преступления; 3) тяжкие преступления; 4) особо тяжкие преступления. При этом основным критерием дифференциации преступлений на перечисленные категории является санкция конкретной статьи, а точнее, размер наказания, выраженного в лишении свободы.
Однако, как известно, санкция, предусмотренная за конкретное преступное деяние, не является субъективным выражением воли законодателя. Хотя она не полностью освобождена от субъективизма, но при ее определении главными критериями являются форма вины, ценность общественных отношений, которые подвергаются общественно-опасному посягательству, время и место, а также способ совершения преступления и другие подобные факторы. Но эти же факторы являются основанием и для определения характера и степени общественной опасности преступлений. В этом и заключается логика ст. 15.1 УК Азербайджанской Республики, которая в качестве критерия классификации преступлений называет характер и степень их общественной опасности.
Уголовный закон не детализирует обстоятельства, которые должны учитываться при определении характера и степени общественной опасности преступлений, даже об этом не упоминает. Это является основанием теоретической полемики по поводу того, какие обстоятельства должны быть взяты за основу при определении характера общественной опасности, а какие — при определении степени общественной опасности преступлений. Однако, как уже было отмечено, теория уголовного права выработала практически одно единодушное мнение: характер и степень общественной опасности деяния — это находящиеся во взаимосвязи признаки, выражающие соответственно качественную и количественную стороны преступления[319].
Итак, при определении характера общественной опасности преступления суды должны обращать внимание на следующие обстоятельства: 1) ценность общественных отношений, которые являются объектом данного преступления (их общественная значимость); 2) форма вины посягающего; 3) в какую группу преступлений отнесено данное деяние; 4) в какой главе Особенной части УК помещена статья, предусматривающая ответственность за данное преступление. Профессор Ф. Ю. Самандаров предлагает, что в качестве обстоятельства при определении характера общественной опасности преступления следует учитывать уголовную политику государства по борьбе с конкретными преступлениями