гут дать основание для неправильных выводов. Смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства самым тесным образом связаны с составом преступления. Состав преступления, как известно, является основанием уголовной ответственности лица. Без наличия в действиях лица признаков состава преступления, естественно, не может быть и речи о смягчающих или отягчающих обстоятельствах. Состав преступления определяет рамки наказуемости деяния, следовательно, рамки индивидуализации наказания.
Как мы уже отметили, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства характеризуют различные стороны совершенного преступления и тем самым связаны с теми или иными элементами состава преступления. Таким образом, в общем виде состав преступления определяет относимость тех или иных смягчающих или отягчающих обстоятельств к конкретному преступному деянию.
Соответствующий состав преступления определяет характерную для него группу смягчающих и отягчающих обстоятельств, которые суд должен учитывать в первую очередь при назначении наказания. Когда мы говорим, что смягчающие или отягчающие обстоятельства не являются элементами состава преступления, то это означает, что само наличие указанного в законе обстоятельства нельзя признавать смягчающим или отягчающим обстоятельством, ибо этот факт учел законодатель, признав то или иное преступление более опасным или, наоборот, менее опасным. Характерная особенность смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств заключается в том, что они, оставаясь за рамками состава конкретного преступления, влияют на степень наказуемости виновного и обусловливают конкретную степень общественной опасности деяния. Таким образом, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства выступают в качестве своего рода показателей характера и степени общественной опасности как самого криминального деяния, так и его совершившего лица.
Говоря о связи смягчающих и отягчающих обстоятельств с другими общими началами, подлежащими обязательному учету при назначении наказания, особенно с характером и степенью общественной опасности преступления и личностью виновного, следует отметить один очень важный момент. В ст. 58.3 УК Азербайджанской Республики смягчающие и отягчающие обстоятельства закреплены в качестве самостоятельного начала назначения наказания. Однако, как утверждают большинство авторов, смягчающие и отягчающие обстоятельства представляют собой различного рода факторы, относящиеся к личности виновного и совершенному им преступлению[403]. Такая позиция не отрицается законодателем, поскольку при нормативном закреплении смягчающих и отягчающих обстоятельств в качестве самостоятельного начала назначения наказания в тексте ст. 58.3 УК Азербайджанской Республики употреблена фраза «в том числе», что означает тесную связь данных обстоятельств с характером и степенью общественной опасности преступления и личностью виновного.
Степень общественной опасности преступления и размер наказания, таким образом, — величины прямо соотносительные, и одним из факторов, определяющих их соотношение, являются смягчающие и отягчающие обстоятельства. Однако при индивидуализации наказания суд учитывает не только смягчающие (отягчающие) обстоятельства, которые непосредственно определяют конкретную степень общественной опасности деяния (размер ущерба, способ совершения преступления и т. д.), но и те обстоятельства, необходимость учета которых вытекает из задач и целей наказания в уголовном праве.
Не будет ошибкой сказать, что наиболее уязвимым местом современной уголовно-правовой доктрины назначения наказания является представление о соотношении критериев, подлежащих учету при избрании мер уголовно-правового воздействия. Нередко встречается неверное понимание их взаимосвязи, и даже отождествление их понятий. Серьезные затруднения по этому поводу испытывает практика. Встречаются случаи, когда понятия «степень опасности совершенного преступления», «личность виновного» и «смягчающие и отягчающие обстоятельства» отождествляются частично по содержанию, а некоторые практические работники считают, что всякие влияющие на наказание обстоятельства суть смягчающие и отягчающие, а потому в сфере назначения наказания они в своей совокупности исчерпывают содержание двух других критериев. Иногда смягчающие и отягчающие обстоятельства понимаются лишь как часть содержания преступления и личности, поэтому понятия преступления и личности в своей совокупности шире и включают в себя другие понятия (форма вины, соучастие, возраст, с которого наступает уголовная ответственность, вменяемость и т. д.), которым посвящены соответствующие статьи УК Азербайджанской Республики.
Надо отметить, что сложности и противоречия в части понимания критериев назначения наказания, в их числе обстоятельств дела, смягчающих и отягчающих наказание, характерны не только для правоприменительной деятельности, но и для научных работ. Так, Н. Ф. Кузнецова, касаясь понятия и роли названных обстоятельств, в одной из работ пишет: «Некоторые смягчающие и отягчающие обстоятельства помогают уточнить степень общественной опасности преступного деяния, так как относятся к тем или иным его признакам… Большинство же отягчающих и смягчающих обстоятельств, перечисленных в соответствующих статьях уголовного закона учитывается при индивидуализации наказания самостоятельно, так как не связаны с общественной опасностью преступного деяния… Часть этих обстоятельств в известной мере связана с социально-психологической характеристикой личности. Другая же часть играет вполне самостоятельную роль основания индивидуализации наказания»[404].
Л. Л. Кругликов с этим категорически не соглашается: «Спорным, прежде всего, представляется утверждение автора (т. е. Н. Ф. Кузнецовой. — С. Я), что некоторые из смягчающих и отягчающих обстоятельств связаны с общественной опасностью, большинство же — не связаны. Дело как раз обстоит наоборот — абсолютное большинство названных в законе обстоятельств помогает уточнению опасности содеянного, и не случайно в указанных статьях преобладают формулы: “совершение преступления вследствие…”, ’’совершение преступления под влиянием…”, “причинение преступлением…”» и т. д.[405].
На наш взгляд, указывая в одном ряду критерии «характер и степень общественной опасности совершенного преступления», «личность виновного» и «обстоятельства дела, смягчающие и отягчающие наказание», законодатель тем самым подчеркивает несводимость каждого из этих понятий к другому, недопустимость смешения данных понятий, их отождествления и т. п.
Следует подчеркнуть, что отягчающие и смягчающие обстоятельства — это конкретные данные по делу. В отличие от этого личность виновного — это собирательное понятие, а характер и степень общественной опасности — обобщенная, итоговая характеристика преступления с точки зрения его социальной значимости.
По мнению Л. Л. Кругликова, «чтобы сделать рассматриваемые понятия допустимыми для сравнения, необходимо их “выровнить”, представить как однопорядковые. Такая задача вполне выполнима»[406]. Действительно степень общественной опасности совершенного преступления представляет собой совокупную социальную оценку конгломерата обстоятельств дела, нашедших отражение в содеянном, а понятие личности виновного, будучи расшифрованным, предстает как совокупность данных, характеризующих личность осужденного. Сопоставляя на этом уровне названные в ст. 58.3 УК Азербайджанской Республики критерии, нетрудно заключить, что смягчающие и отягчающие обстоятельства составляют определенную разновидность данных, характеризующих содеянное и личность виновного, не исчерпывая вместе с тем их содержание.
По поводу соотношения понятий «смягчающие и отягчающие обстоятельства» и «степень общественной опасности совершенного преступления» в теории уголовного права наметились две крайности. Одна из них — склонность к отождествлению упомянутых в перечне смягчающих и отягчающих обстоятельств с признаками состава преступления. Другая крайность ведет к разрыву связи рассматриваемых обстоятельств с содержанием преступления, его признаками. Так, В. С. Марков, исследовавший связь смягчающих и отягчающих обстоятельств со степенью общественной опасности преступления, в качестве исходного избрал верное само по себе положение о том, что понятия эти «находятся между собой в отношении относительной независимости». Однако, на наш взгляд, отсюда он сделал логически не вытекающий вывод о том, что «обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность, не являются признаками преступного деяния»[407], понимая под последними не только признаки состава преступления, но и иные особенности содеянного.
Значительно чаще в теории уголовного права, смягчающие и отягчающие обстоятельства, имеющиеся в деле, рассматриваются в их соотношении не со степенью общественной опасности преступления, а с личностными данными, т. е. со вторым критерием, названным в ст. 58.3 УК Азербайджанской Республики. Однако и здесь должной ясности не достигнуто, и причин тому, на взгляд Л. Л. Кругликова, две. «Во-первых, исследователей невольно “смущает” закрытый перечень отягчающих наказание обстоятельств. Во-вторых, допускается просчет в исходном — вопрос о соотношении пытаются решить, отталкиваясь от этимологического значения слов в употребленном законодателем выражении “обстоятельства дела, смягчающие и отягчающие ответственность”»[408].
Личность виновного — самостоятельный элемент общих начал назначения наказания и в этом качестве имеет собственное содержание; в ст. 58.3 УК Азербайджанской Республики о ней упоминается ранее, чем о смягчающих и отягчающих обстоятельствах, что не позволяет рассматривать ее как «придаток» к последним. Данные, относящиеся к личности осужденного, должны учитываться судом при назначении наказания независимо от того, упомянуты они в перечне ст. 59 и 61 УК Азербайджанской Республики или не упомянуты.