Следует отметить, что каждое смягчающее и отягчающее обстоятельство является предметом доказывания в судебном заседании. Лишь при условии, что эти обстоятельства с достоверностью установлены и подтверждены, они могут быть положены в основу судебного приговора при назначении наказания. Сказанное, несомненно, еще в большей степени относится к тем смягчающим обстоятельствам, которые не предусмотрены в уголовном законе, однако суд учитывает их в качестве таковых при выборе меры уголовно-правового воздействия,
Мы рассмотрели понятие и сущность смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств. Однако с позиций правоприменительной практики наиболее важное значение имеет не сущность этих обстоятельств, а их учет при назначении наказания, т. е. то, каким образом эти обстоятельства влияют на принятие судебного решения по конкретному уголовному делу.
Следует отметить, что уголовный закон содержит прямое указание по вопросу об учете двух смягчающих обстоятельств, имеющихся в деле. Однако в отношении других смягчающих наказание обстоятельств, а также отягчающих обстоятельств такое нормативное указание не предусмотрено. Согласно ст. 60 УК Азербайджанской Республики при наличии обстоятельств, смягчающих наказание, предусмотренных статьями 59.1.9 и 59.1.10 УК, и отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, срок или размер назначаемого наказания не могут превышать ipex четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК Азербайджанской Республики. Этими смягчающими наказание обстоятельствами являются: 1) явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления, розыску и обнаружению имущества, добытого в результате преступления; 2) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение или заглаживание имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, стремление достичь примирения с потерпевшим лицом, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
По нашему мнению такая конкретная позиция законодателя об учете этих двух смягчающих обстоятельств свидетельствует о дальнейшем развитии и углублении одного из фундаментальных принципов уголовного закона — принципа гуманизма. Но это далеко не все, что может делать суд при наличии смягчающих наказание обстоятельств. Дело в том, что в упомянутой норме законодатель определил лишь верхний предел срока или размера наказания, который не может превышать назначаемая судом мера уголовно-правового воздействия при наличии только двух смягчающих обстоятельств.
Обобщение судебной практики и мнений различных авторов, а также анализ уголовного закона показывают, что учет смягчающих наказание обстоятельств для суда означает следующее:
1) возможность назначения наказания ближе к низшему пределу (минимуму) санкции статьи Особенной части УК Азербайджанской Республики, по которой квалифицируется деяние виновного;
2) возможность применения менее тяжкого вида наказания, если соответствующая статья Особенной части УК Азербайджанской Республики, по которой квалифицируется деяние виновного, содержит альтернативную санкцию;
3) возможность неприменения дополнительного наказания, предусмотренного в санкции соответствующей статьи Особенной части УК Азербайджанской Республики;
4) в соответствии со ст. 62 УК Азербайджанской Республики, возможность назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК Азербайджанской Республики;
5) возможность назначения на основе требований ст. 62 УК Азербайджанской Республики более мягкого вида наказания, чем предусмотрен соответствующей статьей Особенной части УК Азербайджанской Республики;
6) возможность применения условного осуждения в соответствии со ст. 70 УК Азербайджанской Республики;
7) возможность назначения лицам, осужденным к наказанию в виде лишения свободы, менее строгого режима уголовно-исполнительного учреждения.
В свою очередь наличие отягчающих наказание обстоятельств даст суду право назначать осужденному более строгую меру уголовно-правового воздействия, которое конкретно может быть выражено в следующем:
1) возможность назначения наказания ближе к верхнему пределу (максимуму) санкции статьи Особенной части УК Азербайджанской Республики, по которой квалифицируется деяние виновного;
2) возможность применения более тяжкого вида наказания, если соответствующая статья Особенной части УК Азербайджанской Республики, по которой квалифицируется совершенное преступление, содержит альтернативную санкцию;
3) возможность применения дополнительного наказания, предусмотренного в санкции соответствующей статьи Особенной части УК Азербайджанской Республики, ближе к верхнему пределу;
4) возможность исключения применения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК Азербайджанской Республики.
5) возможность исключения перехода к более мягкому виду наказания, чем предусмотрен за совершенное преступление;
6) возможность исключения применения условного осуждения;
7) возможность назначения лицам, осужденным к лишению свободы, более строгого режима уголовно-исполнительного учреждения.
Отягчающие наказание обстоятельства в судебной практике чаще всего оцениваются как основание для назначения наказания ближе к верхнему пределу санкции. Так, гражданин С. поженившись на заведомо не достигшей шестнадцатилетнего возраста гражданке К., вступил с ней в половое сношение. Спустя несколько месяцев, С. на почве семейной ссоры убил бабушку своей фактической жены и спрятал ее труп в недостроенной артезианской скважине. Суд Азербайджанской Республики по делам о тяжких преступлениях признал С. виновным в совершении преступлений, предусмотренных ст. 120.1 (убийство) и ст. 152 (половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста) УК Азербайджанской Республики. Но при назначении наказания наличие у С. прошлой судимости, совершение им двух преступлений и тяжкие последствия преступления (смерть потерпевшей) были учтены как отягчающие наказание обстоятельства и приговором суда от 2 ноября 2001 г. он был осужден окончательному наказанию в виде 13 лет лишения свободы путем частичного сложения наказаний[417].
В отличие от смягчающих обстоятельств, перечень отягчающих наказание обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит[418]. Вместе с тем судебной практике известны случаи расширительного толкования судами отягчающих обстоятельств. «Таковыми, — как верно отмечает А. П. Чугаев, — признаются: совершение преступления в состоянии опьянения, непризнание осужденным своей вины, непринятие лицом мер к возмещению материального ущерба»[419].
Если смягчающее или отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Азербайджанской Республики в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Тем не менее вопреки этому требованию повторно учитываются как отягчающие наказание обстоятельства, и такие, которые предусмотрены в качестве признака преступления. Так, подобным примером может служить уголовное дело из российской судебной практики. Приговором Кировского районного суда Новосибирской области В. был осужден по п. «в» ч. 3 ст. 111 УК РФ за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, совершенное неоднократно. Хотя неоднократность является признаком данного состава преступления, суд в нарушение закона при назначении наказания В. необоснованно учел в качестве отягчающего обстоятельства его предыдущую судимость по ч. 1 ст. 108 УК РСФСР. Судебная коллегия Новосибирского областного суда из приговора исключила это указание суда[420].
Что касается определенных правил влияния существующих в деле смягчающих или отягчающих обстоятельств на вид и размер наказания, то в законе указаны правила учета только смягчающих обстоятельств. Эти правила изложены в ст. 60 и 62 УК Азербайджанской Республики.
Согласно ст. 60 УК Азербайджанской Республики: «При наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных статьями 59.1.9 и 59.1.10 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса». Здесь закон придает определенным обстоятельствам статус обстоятельств, особо смягчающих наказание виновного. К ним относятся: явка с повинной; активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления; оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение или устранение материального и морального вреда, причиненных в результате преступления; попытка прийти к согласию с потерпевшим; иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Всем вышеперечисленным обстоятельствам закон придал статус особо смягчающих, так как эти обстоятельства существенно понижают степень общественной опасности преступления и лица, его совершившего. Но если суд установит по делу исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления и другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника преступления, совершенного в соучастии, раскрытию этого преступления, он в соответствии со ст. 62 УК Азербайджанской Республики может назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК, или назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применять дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного.