кое право модифицировало эту норму применительно к моногамному браку. Поэтому неженатый мужчина, имевший связь с замужней женщиной, был виновен в прелюбодеянии, однако женатый, имевший связь с незамужней, был невиновен. Мужчина как глава семьи был ответствен за контроль поведения женщины. Если он знал о прелюбодеянии жены, то обязан был отправить ее в монастырское заточение, если же он продолжал ее оставлять у себя, то, по византийскому гражданскому праву, он признавался сводником.[286] Факты довольно широкой распространенности прелюбодеяния и достаточно сурового наказания как со стороны церкви, так и светской власти, возможности обвинения в прелюбодеянии и таким образом «сведения счетов» явились причиной введения в законодательство той поры понятий чести и достоинства, а также «платы за срам».
Сексуальное поведение в отношении детей, во-первых, связано с брачным возрастом: для женщин – 12 лет, для мужчин – 14; во-вторых, институционализируя только брачную сексуальность, детей как можно раньше женили, стремясь таким образом решить проблему.
Гомосексуальное поведение, по закону Моисея, считалось одним из наиболее тяжких грехов, за которые побивали камнями. Так, например, в 33 главе Стоглава отмечалось, что лиц, виновных в гомосексуальных связях, «накрепко испытывати и запрещати с великим истязанием духовным, чтобы таких скверных и мерзких дел не творили. Нераскаившихся отлучать от всякия святыни и в церковь входу не давати, донеже покаются и перестанут от своих зол. Раскаившихся подвергать епитимий».[287]
Изнасилование относилось, прежде всего, к физическому нападению, а потом уже – к сексуальному поведению и, соответственно, подпадало под юрисдикцию как светской, так и церковной власти. Учитывая постоянные военные конфликты, как внешние, так и междоусобицы, царившие в Древней Руси, во время которых постоянно совершалось изнасилование женщин, моральный стандарт гласил, что смерть предпочтительнее насилия. Жития святых выступают эталоном, стандартом для подражания во всех религиях. Святая Пелагея Антиохийская, очутившись в руках вторгшегося войска, избегает осквернения, вознося молитву о ниспослании смерти.[288] Новгородская летопись, описывая завоевание Торжка князем Михаилом Тверским в 1372 г., отмечает: «…добродетельные женщины и девицы топились в реке, предвидя для себя бесчестье со стороны тверитян: ибо те сдирали с женщин все одежды, обнажая их вовсе, чего не делали даже язычники». Несмотря на резко негативное отношение христианства к самоубийству, даже оно считалось предпочтительным, чтобы избежать сексуального насилия.
В интересующем аспекте следует разграничивать несколько типов сексуального поведения: изнасилование, похищение и соблазнение. Изнасилование – насилие, сопряженное с бесчестием, в то время как похищение, «умыкание» – это ритуальное насилие, носящее символический и реципрокный характер, принимая во внимание, что браки совершались не «по любви», без эмоциональной подоплеки и без экономической, «по расчету». И, таким образом, похищение – это акт ритуальный, носящий характер должного. Кроме того, изнасилование может рассматриваться как преступление против собственности, так как жена являлась собственностью мужа и одновременно сексуальное насилие было направлено против его чести и собственности.[289] Византийское гражданское право не различало изнасилования и «умыкания» и рассматривало последнее как частый случай изнасилования. Однако такая дифференцировка четко прослеживается на Руси, и, соответственно, изнасилование рассматривается как форма «бесчестья».
В квалификации изнасилования определяющими моментами являлись прошлое женщины, ее положение и место совершения деяния. Здесь вновь присутствует рецепция еврейского права и его византийские модели. Так, уже в Законах Хаммурапи (§ 130) говорилось: «Если человек изнасилует жену человека, не познавшую мужчину и живущую в доме своего отца, и возляжет на ее лоно, а его схватят, то этого человека должно убить; эта женщина остается свободной от ответственности».[290] В то же время при изнасиловании замужней женщины виновными считались оба, и их топили в воде.[291] Относительно место совершения в Ветхом Завете содержатся указания: «Если будет молодая девица обручена мужу и кто-нибудь встретится с нею в городе и ляжет с нею, то обоих приведите к воротам того города и побейте камнями их до смерти: отроковицу за то, что она не кричала в городе, а мужчину за то, что он опорочил жену ближнего своего; если же кто в поле встретится с отроковицей обрученною и, схватив ее, ляжет с нею, то должно предать смерти только мужчину, лежавшего с нею, ибо он встретился с нею в поле, и хотя отроковица обрученная кричала, но некому было спасти ее» (Втор. 22:23–27).
Однако библейская формула претерпела значительные изменения в церковном праве славян; изнасилование замужней женщины приравнивалось к прелюбодеянию, так как важен был сам факт запрещенного сексуального поведения, а не насильственный способ его совершения. Устав Ярослава предусматривает за изнасилование штраф, налагаемый епископом, и наказание, которое выносит князь. В пользу того, что изнасилование есть нарушения прав собственника, свидетельствует факт, что наказания были преимущественно в виде штрафа.
В «Соборном уложении» от 1649 г. изнасилование рассматривается как квалифицированный состав преступления для людей ратных, которые при следовании на службу или со службы «учинят… женскому полу насильство» (статья 30 главы 7), и карается смертной казнью.[292]
В ходе проведенных Петром I реформ, направленных на разделение светской и духовной власти и сужение компетенции последней, преступления сексуального характера были отнесены к светскому суду. Так, Псковская судная грамота, как светский судебный документ, относящаяся к началу XIII в., вообще не содержала понятия половых преступлений, так как они полностью были подвластны судам церковным.[293]
В Воинских Артикулах, составлявших вторую часть Воинского устава Петра I, от 30 марта 1716 г., глава XX «О содомском грехе, о насилии и блуде» предусматривала наказание за различные формы сексуального поведения и, в отличие от действовавшего законодательства, дала впервые светское толкование. Следует отметить, что и в светской систематике сексуальных преступлений прелюбодеяние и блуд стоят на первом месте, а изнасилование, составляющее в настоящее время 95–97 % всех сексуальных преступлений, рассматривалось наряду со скотоложством и «содомским грехом». Определяющим социальным институтом остается институт семьи. Сознательно или нет, но именно Петр I пытается взять его под свой контроль. Прежде всего в Указе о единонаследии от 1714 г. он ввел возраст для брачующихся: для жениха – 20 лет, 17 – для невесты, обоюдное согласие их на брак, запрещается брак для слабоумных, для дворян необходимо минимальное образование, знание арифметики и геометрии. Кроме того, институт брака становится под контроль светской власти, необходимо дозволение воевод и губернаторов.[294]
Воинский Артикул в § 169 и 170 разделяет простое и двойное прелюбодеяние; двойное – «ежели муж женатый с женой замужнею телесно смешаются и прелюбодеяние учинят»: простое – «когда единая особа в супружестве обретается, а другая холостая есть»;[295] § 165 гласит: «если смешаются человек со скотом и безумной тварью и учинит скверность его жестоко на теле наказать».
Глава XX «О содомском грехе, о насилии и блуде» Воинского Артикула состояла из 12 артикулов (параграфов). Первый в этой главе § 165 посвящен скотоложству, § 166 – добровольному и насильственному гомосексуализму, при этом наказание при добровольном гомосексуальном контакте аналогично наказанию за скотоложство – «жестоко на теле наказывать», в то время как за насильственный гомосексуальный акт – «смертию или вечно на галеру ссылкой наказать»; §§ 167–168 определяли уголовную ответственность за изнасилование: «…кто честную жену, вдову или девицу тайно уведет и изнасильничает», и санкцию за это преступление: «…голову отсечь, или вечно на галеру послать». В то же время в Артикулах Петра отмечалось: «…некоторые права насилия над явной блудницей не жестоко наказывать повелевают… и надлежит судье не на особу, но на дело и самое обстоятельство смотреть».[296]
Артикулы 169–170 предусматривали ответственность за прелюбодеяние, 171–172 – за многобрачие, 173–174 – за кровосмесительные связи (инцест), 175–177 – наказуемость женщин, занимающихся проституцией при воинских частях, неженатых мужчин за отказ материального содержания своих внебрачных детей.
Первый официальный Свод законов, принятый в 1832 г., предусматривал наказание за изнасилование, которое определял как половой акт, совершенный против желания. Отдельно выделялось насильственное растление – изнасилование незамужней женщины. В целом любая сексуальная агрессия в отношении женщин со стороны мужчины рассматривалась как изнасилование.
В Своде Законов от 1832 г. статья 790 карала лиц, виновных в мужеложстве, и предусматривала наказание плетьми, лишением всех прав состояния и ссылкой на поселения при добровольном характере и каторжными работами при насильственном.
«Уложение о наказаниях уголовных и исправительных» от 1845 г. изменило понятие изнасилования, включив в него не только насильственные формы сексуального поведения в отношении женщины, но и недостижение жертвой возраста совершеннолетия и, таким образом, поменяло социальный статус на возрастные границы, отнеся сексуальное насилие к преступлениям против «чести и целомудрия женщин». В Уложении 1845 г. впервые был применен подход к определению наказания, исходя из обстоятельств совершения преступления. Так, впервые отягчающим фактором указывается бессознательное состояние, которое определяется как состояние, когда «женщина была заведомо лишена возможности понимать свойства и значение совершаемого над нею и руководить своими поступками вследствие болезненного расстройства душевной деятельности или же умственного недоразвития, происшедшего от телесного недостатка или болезни». Статья 995 «Уложения» криминализировала добровольный гомосексуализм, наказанием за который были лишение всех прав состояния и ссылка в Сибирь на поселение на срок от четырех до пяти лет. Статья 994 главы «О преступлениях против общественной нравственности и нарушении ограждающих оную» относила гражданский брак к криминальным деяниям – «противозаконное сожитие неженатого с незамужней по взаимному их согласию, если они христиане».