Сексуальное нападение дифференцируется от изнасилования по признаку знакомства между субъектом и объектом. Если насильник является мужем, сексуальным партнером или любовником, то считается, что психологическая травма для потерпевшей выражена в меньшей степени и состав преступления квалифицируется как сексуальное нападение. По данным американского социологического опроса, более 40 % изнасилований относятся к сексуальным нападениям.[323]
Конструктивным насилием, по американскому уголовному праву, является согласие женщины или ее подчинение воле обвиняемого под влиянием угрозы убийством, причинением тяжкого телесного вреда, похищение потерпевшей или иного лица, которое приравнивается к реальному применению силы.[324]
К половому оскорблению относятся различные нетрадиционные способы удовлетворения половых потребностей.
Субъектом сексуальных преступлений выступает лицо, достигшее возраста 14 лет, вне зависимости от его способности совершать половой акт.
Для целостного представления об уголовном законодательстве США в отношении сексуальных преступлений следует отметить, что, несмотря на официально декларируемую свободу нравственности, уголовные кодексы отдельных штатов носят репрессивный характер. Например, Уголовный кодекс штата Нью-Йорк содержит ст. 225, посвященную «посягательствам, затрагивающим брачные отношения», где § 225.17 (нарушение супружеской верности) гласит: «…лицо виновно в нарушении супружеской верности, если оно вступает в половое сношение с другим лицом при жизни своего супруга или при жизни супруга этого лица»; § 225.25 (кровосмешение): «…лицо виновно в кровосмешении, если оно вступает в брак или половое сношение с лицом, которое, как ему известно, приходится ему (по закону или нет) родственником по восходящей или нисходящей линии, братом или сестрой по обеим родителям или только по одному из них, дядей, тетей, племянником или племянницей».[325] Уголовный кодекс штата Мэриленд в ст. 27 раздела 554 определяет криминальность «противоестественного или извращенного сексуального поведения»: «…любой человек, обвиняемый в том, что он или она берут в свой рот сексуальный орган другого человека или животного, или те, которых собираются обвинить в том, что они вводят свой сексуальный орган в рот другого человека или животного, а также те, которых собираются обвинить в совершении какого-либо иного противоестественного или извращенного акта с человеком или животным, облагаются штрафом на сумму, не превышающую одну тысячу долларов, либо заключаются в тюрьму, исправительный дом или пенитенциарий на период, не превышающий 10 лет, либо одновременно облагаются штрафом и заключаются в тюрьму в пределах, указанных выше, по усмотрению суда». Характеризуя правовое положение сексуальных меньшинств в Америке, А. П. Дьяченко отмечает: «…в одних штатах (их 24) все ненасильственные сексуальные действия между взрослыми лицами, совершаемые в частной обстановке и по согласию, декриминализированы; в других (21) оральный и анальный секс независимо от пола признается незаконным; в третьих – анальный и оральный секс между лицами одного пола криминализирован. Кстати, по УК ряда штатов санкции за преступное деяние достигают 10–20 лет тюремного заключения».[326]
Сексуальные преступления по английскому уголовному законодательству можно представить в виде схемы (см. рис. 3).
Рис. 3. Структура сексуальных преступлений по английскому уголовному праву
Динамика англосаксонского права в отношении преследования за сексуальные преступления и современное положение дел отражают общественное мнение и понимание нравственности в вопросах взаимоотношения полов. Отсутствие единого кодифицированного уголовного законодательства заменяется отдельными законодательными актами, такими, как Закон о половых преступлениях, который пересматривался в 1956, 1967, 1976 и 1997 гг. Следует кратко остановиться на дефинициях основных составов сексуальных преступлений.
Изнасилование. Под половым сношением (ст. 44 Закона от 1956 г.) подразумевается введение мужского полового органа в половой орган другого человека, и, соответственно, оно может быть совершено только лицом мужского пола. Определение пола в соответствии с этим же Законом определяется только по биологическим критериям и на момент рождения. Все операции по изменению пола не рассматриваются, соответственно учитывается только биологический пол – sex, но не социальный – gender.
С 1991 г. муж может быть признан виновным в изнасиловании жены, а с 1994 г. введена уголовная ответственность за изнасилование мужчин, и она носит статутный, а не прецедентный характер. Однако муж может привлекаться к уголовной ответственности за изнасилование жены в том случае, когда он нарушает судебный запрет на раздельное проживание и насилие жены произведено в ее собственном доме. Принципиальным отличием от российского права являются следующие моменты: согласие по ошибке не исключает криминальности сексуального поведения и возможности неосторожной формы вины, которая вытекает из особенностей согласия. Кроме того, в английском праве добровольность согласия наступает с 16, а в отношении попечителей и доверенных лиц – с 18 лет. Однако уголовная политика, проводимая в отношении возраста объекта сексуальных преступлений, имеет более сложную градацию. Так, согласно Закону о сексуальных преступлениях 1956 г., половое сношение с девочкой, не достигшей 13 лет, наказывается вплоть до пожизненного заключения. При возрасте от 13 до 16 лет наказание составляет тюремное заключение на срок до двух лет.[327]
Объективную сторону изнасилования по английскому праву составляют два условия:
1) незаконность полового сношения;
2) отсутствие согласия женщины на половое сношение.
Инцест. Для квалификации и отграничения от иных составов сексуальных преступлений необходимы следующие условия:
1) субъект преступления – только лицо мужского пола, являющееся, как ему известно, одним из следующих родственников – дедом, отцом, братом или сыном;
2) согласие лица женского пола, в отношении которого осуществляются сексуальные действия;
3) достижение женщиной возраста 16 лет.
Соответственно при отсутствии согласия преступление квалифицируется как изнасилование, при отсутствии возраста 16 лет – незаконное половое сношение с несовершеннолетней. Санкция за кровосмешение составляет тюремное заключение на срок до семи лет.
Содомия. Декриминализирована в добровольном, «консенсусном» варианте в Sexual Offences Act 1967, однако вполне справедливым следует признать принцип приватности.
Критерии отсутствия криминальности:
1) добровольный характер;
2) возраст обоих участников более 16 лет;
3) соблюдение приватности гомосексуального контакта:
а) отсутствие третьих лиц;
б) сексуальные отношения вне помещений, расположенных в общественных местах.
Понуждение к половому акту. Характеризуется следующими признаками:
1) субъект – только лицо мужского пола;
2) совершение путем угрозы, запугивания или обмана;
3) объект лица как мужского, так и женского пола;
4) объект запугивания, угроз или обмана и объект полового акта могут не совпадать, т. е. являться третьими лицами.
В целом следует отметить, что принципиальным отличием англосаксонской системы права в отношении сексуального криминального поведения являются санкции. Так, по английскому законодательству насильственные формы караются вплоть до пожизненного заключения, которое при повторном сексуальном деликте назначается автоматически.
Романо-германская уголовно-правовая система основана на рецепции римского права. При формировании основных юридических конструкций применяются понятия психологической вины и свободы воли, развитые классической немецкой философией в трудах И. Канта и Г. Гегеля. Основной чертой данной правовой системы является ее кодифицированный характер. Как отмечает Р. Давид, «закон в силу самой строгости его изложения выступает лучшим техническим способом установления четких норм в эпоху, когда сложность общественных отношений выдвигает на первый план среди всех аспектов правильного решения его точность и ясность».[328] Уголовно-правовые нормы, регулирующие сексуальное поведение в романо-германской правовой системе, различаются в широком диапазоне и зависят от социо-культуральных и исторических особенностей конкретного государства, правовых традиций и обычаев, а также определяются современными воззрениями на понимание морали.
В отношении санкций за сексуальные преступления одним из самых репрессивных является УК Франции. Закон от 17 июня 1998 г. № 98-468 ввел в УК половые правонарушения как самостоятельную категорию.[329] Общими критериями для сексуальных правонарушений (проникновения, прикосновения, выставление напоказ, реализация представлений и т. д.) являются акты, имеющие в своей основе сексуальный мотив и направленные на лиц, которые не располагают физическими или моральными средствами, достаточными, чтобы отвергнуть такие действия, если они на них не согласны. Как и другие криминальные действия, они состоят из трех элементов: материальной (фактической) стороны, волевого (умышленность) и правового (криминальность и наказуемость деяния) элементов. Общим понятием, характеризующим сексуальные преступления, выступает понятие сексуальной агрессии – «любого сексуального посягательства, совершенного путем насилия, принуждения, угрозы или обмана».[330]