Интересно, что удовлетворение половой потребности per os и per anum с лицом противоположного пола входит в объективную сторону состава преступления по ст. 135 УК, т. е. относится к развратным действиям,[574] те же действия с лицом одного с виновным пола квалифицируются как иные действия сексуального характера, образуют состав преступления по ст. 134 УК и имеют при этом различные уголовно-правовые санкции. Сексуальные акты per os и per anum относятся к действиям сексуального характера, и вред, наносимый развитию несовершеннолетнего, будет определяться его индивидуально-психологическими особенностями, но не зависеть от пола потерпевшего или от того, какие конкретно сексуальные действия производились.
Если совершение развратных действий сопровождается демонстрацией порнографических материалов или предметов, то действия образуют совокупность преступлений по ст. 135 и 242 УК. Если действия сексуального характера в отношении детей и несовершеннолетних сопровождаются фото– или видеосъемками, то они образуют совокупность преступлений по ст. 2421 УК.
Проведенный анализ показывает, что не имеет практического значения разделение мужеложства, лесбиянства и иных действий сексуального характера, в том числе развратных действий при их ненасильственном характере, в отдельные составы преступлений. В то же время «половое сношение» в диспозиции ст. 134 УК как нормативное гетеросексуальное поведение в отношении лиц моложе 16 лет по своим последствиям явно будет отличаться от актов мужеложства и лесбиянства.
Разделение криминального сексуального поведения в отношении детей по объективной стороне преступления на насильственные и ненасильственные формы носит также неоднозначный характер. Несмотря на это ст. 134 и 135 УК предполагают именно ненасильственные действия, в то время как насильственные действия (изнасилование) в отношении несовершеннолетних квалифицируются по п. «д» ч. 2 ст. 131 УК РФ, малолетних (не достигших 14-летнего возраста) – в соответствии с п. «в» ч. 3 ст. 131 УК. Насильственные действия сексуального характера (лесбиянство, мужеложство и иные действия сексуального характера) в отношении несовершеннолетнего составляют квалифицированный состав по п. «д» ч. 2 ст. 132 УК, а в отношении малолетнего – особо квалифицированный состав по п. «в» ч. 3 ст. 132 УК.
Распределение по содержанию и длительности действий сексуального характера, составляющих объективную сторону состава преступления по ст. 134 и 135 УК, приведено в таблицах 3, 4.
Таким образом, основными криминологическими особенностями объективной стороны преступлений, предусмотренных ст. 134 и 135 УК РФ, в проведенном нами исследовании выступают два момента:
1) наиболее часто преступления совершались лицами, известными потерпевшим, 63 % (против 37 % преступлений, совершенных незнакомыми лицами);
2) по длительности совершения преступлений наибольший удельный вес – 61 % – приходится на сроки от одного до нескольких месяцев.
Таблица 3
Таблица 4
Проведенный междисциплинарный системный анализ позволяет остановиться на следующих основных моментах в отношении уголовно-правовой регуляции ненасильственных сексуальных действий в отношении несовершеннолетних.
1. Половое сношение с лицом старше 14 лет декриминализировать при условии, если оно носит нормативный гетеросексуальный характер.
2. Любые сексуальные действия ненасильственного характера в отношении лица моложе 14 лет, в том числе половое сношение, считать криминальными.
3. Групповые формы ненасильственных сексуальных действий в отношении лиц моложе 18 лет относить к квалифицированному составу ненасильственных преступлений.
4. Действия сексуального характера, носящие ненасильственный характер, кроме гетеросексуального нормативного полового сношения, с лицами моложе 14 лет относить к квалифицированному составу преступления.
5. Считать термин «развратные действия» морально-этическим, а не правовым понятием и не рассматривать «иные действия сексуального характера» самостоятельным составом преступления.
5.3. Уголовно-правовая характеристика субъекта и криминологические особенности личности ненасильственного сексуального преступника
Относительно возраста субъекта уголовное право в общем случае подразумевает хронологический (паспортный) возраст наступления уголовной ответственности за совершенное деяние (ст. 19, ч. 1, 2 ст. 20 УК). В соответствии с ч. 3 ст. 20 УК дается возможность учета психологического возраста (отставание в психическом развитии, не связанное с психическим расстройством). В диспозиции ст. 134 и 135 УК (в редакции Федерального закона № 162) введен специальный возраст субъекта – 18 лет.
Под возрастом понимается период развития человека, который характеризуется качественными изменениями физических (биологических) и психических процессов с определенными закономерностями их протекания.[575] В. И. Слободчиков, Е. И. Исаев определяют возраст как категорию психологии развития, обозначающую отдельные временны́е интервалы жизни человека, имеющие, прежде всего, культурно-историческую обусловленность.[576] В юридической практике Р. И. Михеев (1995) определяет возраст в широком и узком понимании: в первом случае – это календарный период времени от момента рождения до определенной даты; во втором – период в жизни лица, с которым связаны медико-биологические, социально-психологические и правовые изменения.[577] Таким образом, можно говорить о двух выделяемых типах возраста: абсолютный возраст – календарный или хронологический, выраженный в количественных показателях временны́х единиц, и условный, или относительный, возраст – возраст индивидуального развития, отражающий его качественную специфику.[578] Индивидуальное развитие личности в различных исследованиях характеризуется как онтогенез, биография, жизненный путь. Можно говорить, что в каждый момент хронологического возраста человека в нем сосуществует несколько относительных возрастов, наиболее важными из которых являются: а) биологический; б) социальный; в) психологический. Под биологическим возрастом понимается развитие организма и его функций по отношению к статистическим показателям всей популяции данного хронологического возраста; под социальным – статусно-ролевые характеристики данной возрастной группы, и психологическим возрастом – комплекс психофизиологических параметров, таких как интеллектуальное развитие, нравственная зрелость и т. д. Л. С. Выготский определял развитие как «социальную ситуацию развития», отражая тем самым «индивидуальные ключевые позиции», складывающиеся для развивающегося субъекта в каждый момент жизни.[579]
Социально-психологические особенности возраста отражаются в биографическом методе исследования личности. Характеризуя особенности биографического метода, С. Н. Иконникова отмечает: «Биографическая реконструкция включает в себя целый комплекс методологических принципов, систему категорий, методические приемы и процедуры получения информации, этнические нормы и запреты, язык повествования и изображения индивидуальности персонажа, опору на документ и ограниченную возможность вымысла, высказываемого в форме предположения».[580] Огромное значение для криминологических исследований развития личности приобретает выявление “life change event” (жизнеизменяющих значимых событий),[581] часто имеющих психотравматический опыт, способных изменять предшествующую логику построения жизни человека.
Особенности биографических данных будут проявляться в специфике криминального поведения, выбора жертвы по возрастным или другим признакам, групповом характере совершения преступлений, состояний типа “flash-back” – навязчивый регресс субъективности ко времени пережитой психотравмирующей ситуации и т. д.
Критерием возраста в уголовном праве выступает не только количественный, объективный, хронологический критерий, а исходя из смысла ч. 3 ст. 20 УК, и качественный, субъективный, определяемый как способность в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, т. е. юридический (психологический) критерий, слагающийся из интеллектуальных способностей и возможности волевого контроля. Данное положение распространяется только на лиц, не достигших 18-летнего возраста, поэтому не может быть применимо к субъекту преступлений, предусмотренных ст. 134 и 135 УК РФ. Определение «возрастной невменяемости» относится к компетенции судебно-психологической или комплексной психолого-психиатрической экспертизы. Роль психиатра-эксперта заключается, прежде всего, в исключении психических расстройств, наличие которых автоматически исключает применение ч. 3 ст. 20 УК. Психосексуальная зрелость является составной частью психологической зрелости, и нарушения психосексуального развития могут быть не связаны с психическими нарушениями и существенно влиять на способность руководить действиями, особенно сексуального характера. Соответственно правомерно в отношении определения психологической зрелости и применения ч. 3 ст. 20 УК при сексуальных преступлениях говорить о проведении комплексной судебной психолого-сексолого-психиатрической экспертизы.
Некоторая несогласованность норм УК в отношении субъекта усматривается между ч. 3 ст. 20 УК и ст. 22 УК. Так, несовершеннолетний, который не в полной мере способен понимать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить или в связи с психическими нарушениями, в соответствии с ч. 1 ст. 22 УК подлежит уголовной ответственности, и данное обстоятельство учитывается судом при назначении наказания по ч. 2 ст. 22. В то же время несовершеннолетний, который также не в полной мере способен понимать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, но в связи не с психическими нарушениями, а особенностями его отставания в психическом развитии, не подлежит уголовной ответственности (ч. 3 ст. 20 УК).