По воплощению (приемам и средствам):
а) приемы и средства воплощения эротики используются таким образом, что увиденное или прочитанное скорее соблазняет и намекает на сексуальные действия, стимулирует, нежели показывает их; приемы и средства порнографии используются только для демонстрации чистой физиологии – натурализма гениталий и половых отношений;
б) по степени откровенности и детализации в эротических произведениях основное экранное время либо основной объем печатного текста посвящены отражению развития интимных, личностных отношений, демонстрации красоты тела и чувств человека. При этом каждое действующее лицо наделено определенным характером, его поступок окрашен эмоциональным и психологическим содержанием. Показ отдельных элементов сексуальных отношений не является самоцелью, а используется для подчеркивания психологической глубины эмоциональных переживаний героев. При демонстрации того или иного фрагмента интимных, в том числе сексуальных, отношений, а также обнаженных тел (мужских, женских) используется общий либо средний план; отсутствуют прямые ракурсы съемок и направленность освещения; отсутствует акцент на анатомо-физиологических особенностях половых органов. В порнографии – преимущественное использование крупного плана, направленности освещения, а также прямых ракурсов съемки с целью фиксации деталей того или иного фрагмента сексуальных отношений либо анатомо-физиологических подробностей половых органов, актов естественных отправлений человеческого организма и пр. В печатных изданиях представление в натуралистической форме физиологии совокупления дается путем подробного описания сцен полового акта, их вариантов, различных форм сексуальных отклонений, анатомо-физиологических особенностей половых органов, актов естественных отправлений человеческого организма и пр., причем в таких понятиях и выражениях, когда они интерпретируются однозначно – без какого-либо иного смысла, кроме грубо-натуралистического, с указанием частных деталей того или иного фрагмента сексуальных отношений. Описываемые действия и детали представляются в непристойной форме, с использованием нецензурных выражений, а также набора терминов, которые отражают интимную и сексуальную стороны половых отношений в грубо-вульгарном, пошлом виде.
Экспертный подход к вопросу криминальности порнографии, по нашему мнению, один из возможных, но не самых лучших, вариантов решения проблемы. Кроме отмеченной проблемы объективного вменения, он имеет процессуальную проблему. Для вынесения постановления следователя или определения суда о проведении экспертизы на предмет отнесенности материала к порнографии необходимо возбуждение уголовного дела по ст. 242 или 2421 УК РФ. В то же время, чтобы возбуждать уголовное дело, следователь должен иметь критерии порнографического характера материала.
Поэтому целесообразно остановиться на выработке простых, понятных неспециалисту критериев запрещенных УК материалов. Такие критерии могут выглядеть следующим образом:
1) изображения, кино-, видеоматериалы и т. д. сексуальных действий с участием детей, животных или трупов;
2) изображение сексуального поведения, связанного с насилием, унижением или принуждением одного из партнеров или с лицами, находящимися в беспомощном состоянии.
Указанные критерии хорошо согласуются с уголовным законодательством зарубежных стран и научными достижениями, полученными на данный период времени, при исследовании воздействия порнографии на психические процессы и поведение человека.
Криминологический анализ проблемы позволяет выделить некоторые особенности преступлений, связанных с незаконным распространением порнографических материалов и изготовлением и оборотом материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних, а именно:
1) отмеченная преступность носит профессиональный и организованный характер;
2) для совершения преступлений широко используются новейшие технические достижения в области компьютерных технологий и средств связи, в частности Интернет;
3) преступления в сфере незаконного распространения порнографии приобретают интернациональный характер;
4) данный вид криминального бизнеса, являясь высокодоходным, вовлекает в свои круги значительное число лиц и тесно связан с вовлечением в занятие проституцией и сексуальной эксплуатацией детей.
В уголовно-правовом плане представляется целесообразным внести следующие изменения.
1. Возраст субъекта по ст. 2421 УК представляется неоправданно завышенным, так же как по ст. 135 УК, и его необходимо снизить до общего возраста наступления уголовной ответственности, предусмотренного ч. 1 ст. 20 УК РФ.
2. Учитывая, что незаконное распространение порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних наносит гораздо больший вред охраняемым законом общественным отношениям в сфере нравственного развития, необходимо в ст. 242 УК ввести квалифицированный состав преступления, предусматривающий деяния, содержащиеся в ч. 1 указанной статьи, но совершенные в отношении заведомо несовершеннолетних лиц.
3. Основываясь на криминологических особенностях преступления, предусмотренного ст. 242 УК, как связанного с незаконным извлечением сверхприбыли группами лиц по предварительному сговору и организованными группами преступников, ввести квалифицированным составом в ч. 2 совершение преступления группой лиц по предварительному сговору и организованной группой лиц.
6.2. Социально-криминологическая характеристика феномена проституции
«Разве мы не видели, что в современном мире моногамия и проституция хотя и составляют противоположности, но противоположности неразделимые, полюсы одного и того же общественного порядка? Может ли исчезнуть проституция, не увлекая за собой в пропасть и моногамию?»
Определить феномен проституции достаточно сложно, и сами определения, даваемые различными исследователями данного социального явления, зависят от взглядов и убеждений авторов, т. е. носят преимущественно субъективный характер. Так, К. Маркс определял проституцию как одну из форм эксплуатации рабочего класса, так как именно такое определение наиболее соответствовало рассмотрению истории как классовой борьбы. По мнению И. Гюйо, любая женщина, для которой финансовые отношения имеют более существенное значение, чем отношения половые, должна быть признана проституткой.[635]
Этимология слова “prostitum” означает «постыдная торговля своим телом».[636] Еще древнеримские юристы пытались дать определение проституции. Так, Ульпиан в Дигестах Юстиниана писал: «…публичным непотребством как ремеслом занимается не только та, которая проституируется в доме терпимости, но и та, которая бесстыдно продает себя – как это обыкновенно бывает – в увеселительном кабачке или в другом месте. Но под словом “публично” мы разумеем “всем и каждому, то есть без выбора” – следовательно, не такую женщину, которая отдалась, нарушив супружескую верность, или благодаря насилию, а такую, которая живет наподобие девки из публичного дома».[637] Христианская теология рассматривала проституцию как форму разврата, хотя однозначного отношения к ней как патристика, так и схоластика не выработали. Если в иудаизме разврат, блуд и проституция карались избиением камнями, то в христианстве вопрос Христа, кто должен первым кинуть камень, как известно, остался без ответа. А. Флекснер определил проститутку как «женщину, которая часто или иногда вступает с мужчинами в более или менее несерьезные отношения и получает за это деньги или иного рода компенсацию».[638] Словарь С. И. Ожегова, Н. Ю. Шведовой определяет проституцию как «продажу женщинами своего тела с целью добыть средства к существованию, а также с целью личного обогащения».[639] Следует отметить, что данные определения проституции представляют различные социологические подходы и не носят правового характера, кроме того, являются асимметричными в гендерном отношении, подразумевая, что проституцией занимаются только лица женского пола. Использование терминов «постыдная торговля», «несерьезные отношения» и т. д. переносит проблему из социально-правовой плоскости в область этическую, которая имеет релятивистский характер.
Рассматривая проституцию, можно выделить три аспекта, которые, на наш взгляд, в наибольшей степени отражают ее социальную сущность и не несут этической нагрузки.
Во-первых, рассмотрение проституции как возмездного промискуитета в обществах экономического типа, так как большинство определений основано на критерии платной, возмездной формы оказания сексуальных услуг. В связи с этим традиционным считается, что проститутки являются жертвами экономических факторов: материальной нужды, нищеты и обездоленности.[640] Экономические факторы и материальное благосостояние как один из главных факторов заинтересованности и вовлеченности лиц в занятие проституцией выделяют и другие авторы.[641] Проституция в современном значении этого слова представляет собой феномен сексуального поведения «обществ политической экономии» (Ж. Бодрийяр). Несмотря на то, что она бесконечно порицается моралистами, даже если из нее убрать экономическую мотивацию, она не исчезнет. С. Лем отмечал положительную сторону проституции, которая, в первую очередь, относилась к ритуальным ее формам, «она обеспечивает исполнимость вожделения людям, лишенным любого иного шанса из-за психофизиологических изъянов. Тогда оказание полового “оброка” увечным, возможно, было бы прекрасной моральной задачей для идейных добровольцев и доброволок».[642]