ДМИТРИЙ ГРИЦ
У меня была партнерская сессия с пятью совладельцами бизнеса. Они договорились, что если партнер не участвует в работе компании должным образом, то остальные выкупают его долю с большим дисконтом.
Важное условие: событие «не участвует в работе» определяют остальные партнеры единогласно. Это своего рода страховка: просто так изгнать совладельца из бизнеса не получится, всем придется сначала договориться.
У партнеров был большой совместный опыт, поэтому они не опасались злоупотребления со стороны одновременно четверых компаньонов против одного. Зато благодаря такому условию появлялся сценарий выхода из партнерства из-за невовлеченности.
КОНФЛИКТНАЯ РЕПУТАЦИЯ ЛИШАЕТ РЕЙДЕРА НОВЫХ ВОЗМОЖНОСТЕЙ И БУДУЩИХ ВЫГОДНЫХ СВЯЗЕЙ.
Если в бизнесе больше четырех партнеров, советуем рискованные и опасные решения принимать совместно и только с согласия всех участников. Так создается система сдержек и противовесов, благодаря которой появляется ощущение коллективной безопасности. Получается отлаженный механизм, который сужает поле для злоупотребления.
Пункт о «принудительном выкупе» – это звучит мягче, чем «изгнание», – встречается еще в документах между основателем и инвестором или основателем и сотрудником, который стал миноритарным партнером благодаря ценности для компании. Например, если инвестор или вышеназванный член команды блокируют реализацию достигнутых в партнерстве договоренностей или ведут себя недопустимо, основатель, обычно это мажоритарий, вправе выкупить его долю по заранее определенной цене. Цена и размер дисконта – ее снижения – в этом случае может определяться степенью спорности поведения миноритария.
Если рассматриваете сценарий изгнания партнера, обязательно зафиксируйте в партнерском соглашении условия его применения: сформулируйте триггер-событие и опишите сделку, по которой партнер отдает свою долю бесплатно или по сниженной цене.
Если один из совладельцев хочет, чтобы другой покинул компанию, это допустимо, но должно быть очень дорого. Такой сценарий мы называем «высадкой» партнера.
По нашей практике, «высадка» партнера в равных партнерствах почти не встречается. Но возможна в случаях с миноритариями, когда есть инвестор, который присоединился на поздней стадии, или сотрудник, получивший статус партнера с помощью опциона. В этом сценарии может быть условие, что основатель может выкупить долю такого участника вне зависимости от обстоятельств.
Сценарий «Высадка» отличается от «Изгнания» ценой выкупа. Если причиной становится какое-то событие или действия владельца доли, последняя переходит к основателю с большим дисконтом или по низкой цене. Когда единственный повод – желание выкупающего, стоимость должна быть больше рыночной.
Продавец хочет продать, а покупатель – купить: при таком условии цена определяется рынком. Если желания избавиться от своей доли нет и ее выкупают помимо воли участника, оплата должна быть выше. «Высадка» партнера – по сути, безусловный принудительный выкуп.
Когда условие с обязательным выкупом может быть полезным? Его добавляют на случай, если мажоритарий хочет иметь пусть и достаточно дорогой, но действенный сценарий возвращения себе всех долей владения. Например, стратегический инвестор придет к основателю и скажет: «Я готов тебя купить, но тебе нужно избавиться от своего табора в каптейбле», что означает, что сделка произойдет, если все доли будут принадлежать основателю. Ему придется договариваться с миноритариями, что может быть сложно, или использовать право drag-along[4], чтобы присоединить этих участников к сделке. Но если стратегический инвестор будет возражать против многосторонней сделки, выкупать доли потребуется дорого.
Если вы – основатель компании и впускаете в нее совладельцев-миноритариев, разумно предусмотреть такой пункт в партнерском соглашении. Не забудьте определить четкую формулу оценки доли, выкупаемой вами по собственному желанию.
ДМИТРИЙ ГРИЦ
Безусловный принудительный выкуп доли партнера должен происходить по цене выше, чем рыночная. Но в моей практике был случай, когда такой выкуп был предусмотрен в соглашении по более низкой цене.
Причина была в том, что само партнерство создавалось под условие, что основатель может его прекратить принудительным выкупом. По любой цене – это было условием входа в партнерство.
Миноритарий покупал свою долю 2 % за 20 000 евро, рыночно партнеры оценивали компанию в 90 000 000 евро, а значит, его доля могла стоить 1 800 000 евро. Но партнерами сразу было зафиксировано, что «высадка» миноритария может быть произведена основателем за 5х от вложенных денег, то есть за 100 000 евро.
Условие с «самоэвакуацией» подходит партнерству, в которое входит внешний партнер. Речь не идет об участии один раз и на всю жизнь, а скорее о краткосрочной и среднесрочной кооперации, объединении ресурсов. Например, инвестор присоединяется к проекту. В договоренностях зачастую прописывают, что в случае триггер-события он вправе выйти по заранее определенной оценке, а оставшиеся совладельцы или компания обязаны выкупить их долю.
С нашей точки зрения, условие о «самоэвакуации» опасно создавать в равных долгосрочных партнерствах, потому что нельзя делать остающегося совладельца обязанным выкупить чью-то долю. Об этом мы поговорим в следующем пункте.
Первоначально мы назвали этот пункт «Выход». Но значение этого слова можно понимать по-разному, поэтому мы написали «партнер покидает компанию» и будем разбираться, что не так с термином «выход». Этот сценарий актуален, когда партнер хочет не просто перестать участвовать в операционной деятельности компании, а буквально покинуть ее и перестать ею владеть. При этом официального и предусмотренного договоренностями повода, как в прошлом пункте, у него нет.
ДМИТРИЙ ГРИЦ
Одно из частых разногласий в терминологии, которые встречаются у совладельцев на сессиях, – это «выход из партнерства». Одни имеют в виду отстранение от управления, то есть отказ от участия в операционке, другие – что хотят пожить некоторое время в Азии, но уходят не насовсем. Третьи относят к этому понятию любую продажу своей доли кому угодно – партнерам или внешней стороне. Юристы часто имеют в виду юридическое понятие, которое правильно называется «выход участника из состава учредителей» и означает безусловную обязанность ООО заплатить участнику действительную – по бухгалтерскому балансу – стоимость его доли, если тот напишет заявление о таком выходе.
Если в беседе с партнером вы слышите: «Это что получается, я не могу выйти из партнерства?!» или «Я через год-два планирую выйти из партнерства» – перед тем как спорить, уточните, что он имеет в виду.
Партнер может покинуть компанию не из-за события, а по собственному решению. Нельзя допускать, чтобы кто-то был обязан выкупать его долю.
Не следует создавать обязанность у остающегося компаньона выкупать чью-то долю, потому что это может создать поле для злоупотребления. Перед надвигающейся бурей – налоговая проверка, ужесточение госрегулирования, кризис – кто-то из совладельцев может воспользоваться ситуацией и покинуть компанию, а другой должен будет ему платить.
Ситуация разрешается наоборот: остающийся партнер имеет право выбрать – он или выкупит долю покидающего по заранее определенной цене, либо оставит его в пассивных получателях дивидендов. Если продолжающий работать совладелец будет понимать, что компания сейчас в стадии роста, ему, конечно, будет выгоден первый вариант. Речь идет о случае, когда партнер выработал необходимый объем своего участия и доля принадлежит ему на постоянной основе. Совсем другое дело, если компаньон в счет получения своей доли обязан оставаться вовлеченным еще 3 года, а он решил покинуть компанию. В таких случаях надо смотреть договоренность, но зачастую там предусмотрено, что такой покидающий партнер ничего не получает, потому что не выполнил обязательства в полном объеме.
Партнер в стадии ухода из компании может воспользоваться стандартными практиками, по которым можно тоже договориться об условиях, ограничить или запретить их. Например, если бизнес оформлен как общество с ограниченной ответственностью, совладелец может выйти из него, написав заявление об этом. Тогда ООО будет обязано выплатить ему действительную стоимость доли по бухгалтерскому балансу. Если не хотите таких сюрпризов, можно заранее договориться, в течение какого периода нельзя выходить из общества, и прописать это условие в корпоративном договоре.
На случай желания партнера продать свою долю обычно предусмотрено преимущественное право: продающий совладелец должен сначала предложить ее по конкретной цене своим соучредителям. Если другие участники не выражают желания купить долю в установленный срок, партнер может предлагать на таких же условиях свою долю внешним покупателям. Если вы не хотите оказаться в партнерстве с неизвестным вам человеком, вы можете предусмотреть и юридически оформить, что продажа доли происходит с вашего одобрения или запрещена вовсе.
Нельзя полностью заблокировать человеку покидание компании: у него должно быть право продать свою долю или выйти из ООО, как бы фактически продав свою долю самой компании.
Сценарий подходит, когда оба партнера хотят продолжать бизнес, но не готовы делать это вместе. Они принимают решение разойтись, и им надо разделить заработанное и наработанное.
Для раздела бизнеса нужно договориться о трех вещах:
1. Как распределить между партнерами отчуждаемые активы. Например, здания, работающие рестораны, производства, офисы, базы данных, юридическое лицо, бренды, аккаунты в социальных сетях и так далее. На каких условиях эти активы будут распреде