Раньше нарушением признавали только использование чужих товарных знаков в текстах и заголовках объявлений контекстной рекламы[161]. На ключевые слова суды особо внимания не обращали. Но потом в одном из разъяснений Верховный суд сказал, что использование чужих товарных знаков в качестве ключевых слов тоже может быть признано недобросовестной конкуренцией. Ну и понеслось.
Москва, 2021 год. Интернет-сервис настроил контекстную рекламу по названию конкурента. Название оказалось зарегистрированным товарным знаком.
Правообладатель подал заявление в Федеральную антимонопольную службу и иск в суд. ФАС признала нарушение и назвала действия нарушителя недобросовестной конкуренцией. Первая инстанция взыскала с нарушителя 200 000 рублей, апелляция оставила решение в силе.
Суд по интеллектуальным правам в кассации завернул дело на пересмотр в суд первой инстанции. Там решили, что надо все-таки взыскать больше: компенсацию увеличили до 999 052 рублей. Да, увеличили. Апелляция поддержала решение, Суд по интеллектуальным правам тоже согласился, Верховный суд нарушений со стороны судов не усмотрел и оставил решение в силе[162].
Пока что в таких делах не все однозначно. Использование чужого знака в качестве ключевого слова можно рассматривать как два нарушения: недобросовестная конкуренция и использование товарного знака. Действие одно, а нарушения два.
Недобросовестная конкуренция означает, что предприниматель нарушил правила игры на рынке, то есть получил какие-то необоснованные преимущества, а покупатели и конкуренты могли от этого пострадать. Тут все понятно.
Но есть вопрос, можно ли считать такие действия именно нарушением права на товарный знак. Есть дела, где суды признают нарушение: мол, знак зарегистрирован, а вы его использовали, чтобы переманивать чужих клиентов, платите компенсацию. Но есть и другая позиция: дескать, в таких случаях товарный знак не используется для индивидуализации товаров и услуг, а значит, и нет того нарушения, за которое следует взыскивать компенсацию, хоть и есть недобросовестная конкуренция[163]. Споров много, решения разные, пока что подход судов не устаканился. Ждем диссертаций на эту тему.
Чтобы не забивать вам голову, я предлагаю остановиться на следующем: использовать чужие знаки в своих ключевых словах нельзя. Компенсацию за это, может, и не взыщут, но поисковик может заблокировать кампании, а ФАС — оштрафовать.
К слову о поисковиках: на всякий случай проверьте, не добавляет ли поисковик автоматически названия конкурентов к вашим ключевикам, если добавляет — уберите их.
Если вам важно, чтобы посетители сайтов конкурентов все-таки попадали и на ваш тоже, то вместо кампаний на поиске запустите баннерную рекламу, например в рекламной сети «Яндекса». За такие настройки пока что никто не воюет, потому что со стороны невозможно точно определить, по какой именно причине человеку показывается конкретный баннер, как именно там настроено условие показа.
Убрать из интернета нарушителей и подделки
Представьте ситуацию: «Перформатор» развивает собственный бренд, рекламируется в интернете, а тут в соцсетях без спроса появляется конкурент с похожим названием. Если компания-нарушитель плохо работает, то о ней начинают писать плохие отзывы в интернете и неподготовленный покупатель может решить, что все отзывы пишут об одной и той же компании. Правообладателю это не нравится.
Тут не нужно устраивать никаких контрольных закупок: само предложение товара в интернете под чужим знаком — это уже нарушение[164]. У всех соцсетей есть формы обратной связи для таких случаев. Правообладатель пишет жалобу в техподдержку, и через несколько дней соцсеть блокирует нарушителя.
Удалить клеветнические отзывы о компании в интернете
Даже о лучшей компании в мире есть плохой отзыв в интернете. Причем, скорее всего, его написали не клиенты, а конкуренты или сами сайты-отзовики.
Работают инфовымогатели достаточно незатейливо. О компании появляется придуманный плохой отзыв в интернете, а когда директор компании просит удалить клевету, с него требуют показать решение суда, ксерокопию паспорта, свидетельство о рождении, документы на собаку — или вместо всего этого перевести владельцу сайта-отзовика деньги, тысяч десять — пятнадцать.
Конечно, если подать в суд на сайт вымогателя, то, скорее всего, отзыв заставят удалить, потому что доказывать истинность информации должен ее распространитель, то есть не истец, а сам отзовик — и он с этим не справится. Несколько раз с сайтов-отзовиков даже взыскивали компенсации. Но такое дело может занять год-два, компания будет тратить деньги на юристов, а отзывы будут висеть в интернете и осложнять жизнь компании.
Предпринимателям проще, когда такие истории решаются без суда: отзовик получает претензию и просто сам удаляет отзыв. Для этого отзовику нужно написать такую претензию, чтобы у него отпало всякое желание влезать в конфликт. Чем больше ссылок на законы и суды будет в претензии и чем большую сумму компенсаций насчитает истец, тем выше вероятность, что заявитель просто сотрет отзыв и решит не ввязываться.
Вот тут и используют товарный знак. Ведь правообладателю товарного знака не нужно считать убытки, достаточно попросить выплаты компенсации. А претензия со ссылкой на Реестр товарных знаков Роспатента и требованием миллиона рублей компенсации выглядит внушительнее, чем просто претензия.
Убрать негатив в соцсетях
Та же история касается и негативных отзывов в соцсетях. Если о компании сняли порочащий ролик и выложили его на «Ютьюб», можно попросить модераторов удалить видео. То же в соцсетях: если какие-то фейковые страницы пишут гадости о вашей компании, можно обратиться к администрации сообществ или соцсети, сославшись на товарный знак.
В большинстве случаев упоминание компании в негативном отзыве не является использованием ее товарного знака по смыслу законодательства. Но не все модераторы соцсетей, групп в соцсетях и сайтов-отзовиков разбираются в интеллектуальной собственности так же хорошо, как вы. Модераторам проще согласиться с правообладателем и удалить спорный контент.
Если модерация не отреагировала на жалобу или отклонила ее, подавайте повторно. Новая жалоба попадет к другому модератору, который может принять другое решение. Тот же «Ютьюб» иногда блокирует видео только с четвертого-пятого раза, но это все равно быстрее, чем ходить по судам.
Безопасно продавать товары на маркетплейсах
В доинтернетные времена предприниматели из разных городов меньше конкурировали между собой. Даже если у одного из них был зарегистрирован товарный знак, а другой работал под похожим названием, то они могли проработать всю жизнь и так и не узнать друг о друге. А даже если и узнавали, то многие не шли в суды — просто потому что нарушитель из другого города не сильно-то и мешал.
Сейчас интернет и маркетплейсы объединили всех в один рынок: неважно, в каком ты городе, когда у тебя доставка по всей стране. Из-за этого предприниматели с одинаковыми или слишком похожими названиями обнаруживают свои товары на соседних вкладках в браузере.
Некоторые маркетплейсы не принимают на продажу товар от поставщика, пока не проверят товарные знаки. Если предприниматель поставляет товары собственного производства, он показывает свою регистрацию. Если перепродает чужие товары, то показывает договоры с производителями, из которых будет видно, что он продает оригинальные товары, а не контрафакт.
Другие маркетплейсы вообще ничего не проверяют, просто принимают товар от поставщика и запускают его в продажу. Зато прописывают в договоре хитрый пункт: поставщик заверяет, что его товары не нарушают чужие права, а если окажется, что нарушают, то продавец компенсирует маркетплейсу все убытки, а иногда и приплатит штраф сверху. Многие предприниматели принимают оферту не глядя, а зря.
Когда обнаружится, что на товаре поставщика незаконно использован чужой товарный знак, претензии сначала предъявят маркетплейсу. Он быстро заблокирует товар, а то и весь магазин, и запросит документы у поставщика. Если нарушение подтвердится, то блокировку не снимут, а правообладатель подаст в суд.
Чужой товарный знак в такой ситуации используют и поставщик, и маркетплейс. Правообладатель может предъявить иск любому из них, а может и обоим сразу. Маркетплейс никуда не пропадет и точно заплатит, поэтому судиться сначала будут с ним. А вот после того, как маркетплейс понесет убытки, он пойдет требовать эти деньги с поставщика.
Кемерово, 2019 год. На сайте «Вайлдберрис» продавались деревянные пазлы. Оказалось, что это контрафакт: поставщик использовал чужой товарный знак да и сами пазлы скопировал у истца. Правообладатель потребовал компенсацию 1 780 000 рублей, в итоге с маркетплейса взыскали 480 000 рублей[165].
Маркетплейсы всеми силами пытаются уйти от ответственности: каждый месяц меняют свои договоры, а в судах называют себя информационными посредниками: мол, мы не при делах, все вопросы к поставщикам. Позиция маркетплейсов такая: «Продавец — это ИП Иванов, а мы просто публикуем его предложение».
Правообладатели не соглашаются: маркетплейс не просто публикует предложение, а модерирует карточки, рекламирует товары, назначает скидки, консультирует покупателей, принимает платежи, доставляет товары, а потом еще и проводит возвраты. И на всем этом маркетплейс зарабатывает деньги — значит, пусть отвечает за нарушения.
Судебная практика по маркетплейсам еще только-только формируется. Некоторые суды взыскивают компенсации с маркетплейсов, некоторые (чаще всего) отправляют судиться с поставщиком. Есть решения, где компенсацию взыскивают солидарно и с поставщика, и с маркетплейса. Но вопрос стоит не в том, есть нарушение или нет, а в том, с кого взыскивать компенсацию.