Будьте аккуратны: иногда бывает так, что предприниматель обращается в несколько фирм и все как один говорят, что его обозначение не получится зарегистрировать. Тут появляется четвертая компания, которая несмотря на опасения коллег громко обещает, что все будет идеально. На месте предпринимателя тут стоит не обрадоваться, а напрячься: те, кто ищут волшебников, обычно находят сказочников. Скорее всего, предприниматель в итоге останется и без денег, и без знака.
Как наказывать нарушителей прав на товарные знаки
Чаще всего нарушителей находят случайно. Например, в интернете всплывает реклама конкурента с похожим названием, соцсеть по хештегу показывает фото чужого товара под вашим брендом или публикация нарушителя попадает в рекомендации.
Иногда о нарушителях узнают от клиентов. На компанию появляется плохой отзыв в интернете, она связывается с клиентом — и выясняется, что человек обращался в другую компанию с очень похожим названием, а отзыв оставил не тем, кому хотел.
Бывает, что поиск по названию бренда в «Гугле» или «Яндексе» выдает рекламу не только правообладателя, но и конкурентов. Это значит, что они использовали чужое название как ключевое слово в настройке рекламных кампаний. Это уже может считаться нарушением, а там еще может выясниться, что они используют чужой знак не только в ключевых словах, но и вообще в бизнесе.
Нарушитель может появиться на маркетплейсе: какой-нибудь непутевый продавец заказал у китайцев партию товара, запустил продажи, а про товарные знаки даже не подумал. Дальше выясняется, что название на китайском товаре уже давно зарегистрировано кем-то в России как товарный знак, да и название самого магазина слишком похоже на знак конкурентов.
По-хорошему, чтобы быть в курсе дел и не терять выручку из-за нарушителей, нужно хотя бы раз в пару месяцев проверять в интернете, не нарушают ли другие компании права на ваш товарный знак. Просто полистайте полчаса результаты поисковой выдачи по вашему названию в поисковиках и соцсетях, на сайтах с отзывами, маркетплейсах и картах. Когда найдется что-то подозрительно похожее, стоит разобраться, нарушение это или нет. Если нарушение — принимать меры. В этой главе разберемся как.
Начнем с поиска нарушителей. Чтобы нарушение считалось нарушением, должны сойтись три фактора: слишком похожее обозначение, однородные продукты и получение дохода.
Похожее обозначение. Если ваш знак и обозначение нарушителя одинаковые, вопроса о сходстве не возникает: все очевидно. Сложнее, когда обозначения похожи, но немного отличаются[223].
Обычно нарушители считают, что если у вас знак «Вектор», а у них на вывеске «Автошкола Vektor46», то все в порядке и нарушений нет. Это вы уже слышали про сходство до степени смешения, а для нарушителей эти слова — пустой звук.
Чаще всего товарные знаки нарушают так:
меняют регистр букв: Вектор — ВЕКТОР; пишут транслитом: Вектор — Vektor; добавляют одну-две буквы: Вектор — Вектор-М; добавляют неохраняемые элементы: Вектор — Вектор-центр; добавляют какие-то цифры: Вектор — Вектор46; добавляют указание на вид деятельности: Вектор — Вектор-Авто.
Иногда бывает, компенсации взыскивают даже за сходный смысл названия — семантическое сходство.
Новосибирск, 2017 год. Сеть маникюрных салонов «4hands» подала в суд на маникюрный салон «Луч: маникюр в 4 руки». В суде спорили о сходстве «4hands» и «в 4 руки». Суд решил, что обозначения сходны, и взыскал 600 000 рублей компенсации. Дело дошло до Верховного суда, все суды решение поддержали[224].
Случай с переводом редкий, но мораль все та же: чтобы нарушить право, не обязательно использовать точно такое же обозначение, достаточно выбрать просто слишком похожее название для однородных товаров и услуг.
Похожий продукт. Если ваш знак действует только на кафе и рестораны, а другой предприниматель открыл салон красоты под похожим названием — это не нарушение.
Сопоставьте свой перечень товаров и услуг с товарами потенциального нарушителя. Проще всего доказать нарушение, когда нарушитель продает те товары, которые прямо указаны в перечне знака. Но точное совпадение необязательно, достаточно просто, чтобы товары были однородными. Например, ваш знак зарегистрирован на кафе, а у нарушителя доставка еды, ваш знак — на мастер-классы, а нарушитель проводит бизнес-тренинги.
Новосибирск, 2020 год. Микрофинансовая организация зарегистрировала товарный знак «Капуста» в отношении услуг 36-го класса МКТУ «Финансовая деятельность; кредитно-денежные операции». Другая компания без разрешения правообладателя запустила сайт онлайн-выдачи займов на домене ekapusta.com.
Суд счел обозначения сходными, а услуги однородными и взыскал компенсацию — 5 000 000 рублей. Размер компенсации обосновали тем, что нарушение длилось больше трех лет и, по сути, весь заработок нарушителя за эти три года строился на использовании чужого товарного знака. Апелляция оставила решение в силе, Суд по интеллектуальным правам согласился[225].
Важный нюанс: компании могут использовать одинаковые названия, если занимаются разным бизнесом, а вот копировать без разрешения чужую графику нельзя, даже если бизнес разный.
Зарегистрированный как товарный знак логотип-картинка охраняется с двух сторон: как товарный знак и как объект авторского права. Если парикмахерская скопирует логотип ресторана, то не нарушит его право на товарный знак, но нарушит его исключительное право на произведение. Санкции почти те же.
А вот если один ресторан скопирует знак-логотип другого, то с нарушителя можно потребовать сразу две компенсации: одну по авторским правам, другую за товарный знак[226]. И отговорка «а я не знал, это меня дизайнер подставил» не поможет.
Нарушитель получает доход. Остается выяснить, ведет ли нарушитель бизнес.
Товарный знак считается использованным, если его применили для индивидуализации товаров и услуг: продали товар, повесили вывеску, использовали в домене компании, в рекламе или еще как-то задействовали в коммерции[227].
При этом необязательно фактически что-то продавать: даже само предложение к покупке — уже нарушение, даже если никто ничего не купил. И даже если у компании на самом деле было нечего покупать — это все равно нарушение. Например, если они только разместили рекламу товара чужого бренда, чтобы протестировать спрос.
А вот вне коммерции названия брендов можно использовать практически как угодно. Название личного блога, стихотворения или песни, псевдоним в компьютерной игре или соцсетях может быть любым. Если нет индивидуализации товаров и услуг, значит, товарные знаки тут не при делах.
Журналисты иногда поднимают вой, мол, какая-то компания «запатентовала на себя обычное слово, и теперь никому нельзя им пользоваться». Вас теперь уже таким не проведешь: регистрация товарного знака дает исключительное право на использование названия в бизнесе, но не означает, что теперь это слово вообще нельзя писать, произносить и думать без разрешения правообладателя. Действие товарного знака распространяется только на коммерцию. Ну и, конечно, товарные знаки все-таки регистрируют, а не патентуют.
Упоминание словесного товарного знака — это тоже не нарушение. Если клиенты делятся отзывами и упоминают товарный знак компании в тексте — так можно. А вот если конкуренты у себя на сайте пишут, что их лопаты «Альфа» лучше, чем лопаты «Бета», то это уже похоже на недобросовестную конкуренцию и нарушение законодательства о рекламе[228].
Стратегия и доказательства
Итак, нарушитель обнаружен. Дальнейшие действия зависят от того, что вам нужно: просто заставить его переименоваться или взыскать компенсацию.
Если вы пока что не собираетесь судиться, можно просто написать нарушителю письмо — на почту или в соцсетях, как вам удобнее. Мол, так и так, уважаемый, вот твое название, вот мой знак, ты нарушаешь, так нельзя, будь добр переименоваться и не делать так больше, а то придется звать юристов и идти в суд.
Возможно, нарушитель испугается, извинится и прекратит использовать ваш товарный знак. По-хорошему, так и должно быть: вы делаете нарушителю одолжение, когда пишете ему с предупреждением, а не идете сразу судиться. Но далеко не все нарушители адекватно реагируют на такие сообщения.
Некоторые игнорируют правообладателя. Другие начинают играть в юристов: дескать, это не нарушение, наше название не похоже и вообще мы уже пять лет так работаем. Третьи посылают правообладателя, думая, что это мошенник.
Зачастую нарушители и правда не знают, что такое товарные знаки и как они работают, не говоря уже о всех этих наших сходствах и однородностях. Но когда начинает пахнуть жареным, некоторые быстро разбираются и прекращают нарушение.
Вся эта история с письмом нарушителю подходит, если целью было остановить злодеев. Но еще их можно наказать.
Тогда не стоит никому ничего писать и выдавать себя раньше времени. Нарушитель может быстренько поменять название и домен, будто нарушения и не было. Тогда доказать что-то в суде будет сложно. Поэтому в таком случае сначала нужно зафиксировать доказательства нарушения, а потом уже заниматься претензиями.
Для начала зафиксируйте сами все, что получится найти: сделайте скриншоты сайта, рекламы, страниц в социальных сетях. На скриншотах должен быть виден полный экран компьютера: адрес страницы, сама страница, время и дата.
Как и в спорах по защите авторских прав, здесь пригодится нотариальный протокол осмотра сайта. Процесс фиксации точно такой же: нотариуса не интересует, какое именно нарушение вы будете доказывать с помощью протокола, поэтому и для защиты авторских прав, и для защиты прав на товарные знаки нотариальные протоколы делают одинаково.