2. Находит потенциального покупателя франшизы, размещает на его слуховых органах макаронные изделия: мол, мы все знаем, как надо делать, но это Коммерческая Тайна © ® ™, поэтому приобщим к великим знаниям только после заключения договора.
3. Заключают договор о предоставлении права использования ноу-хау. По договору человек всего за 99 900 рублей (вместо 3 000 000 рублей, только сегодня) получает от франчайзера секрет производства — тот самый вордовский файлик.
4. Франчайзи открывает заветный «Инструкция по открытию клуба и найму сотрудников + бизнес-план взрывного роста. docx» и видит вместо ожидаемого секрета неотвратимого коммерческого успеха какую-то муть: фантазии предпринимателя, рерайт бизнес-книжек, корявые схемы, кучку ошибок и улыбающихся людей с фотостока.
5. Франчайзи подает в суд на расторжение договора, а суд справедливо отвечает: «Батенька, ну вы весь перечень сведений получили? Получили. С секретом производства ознакомились? Ознакомились. И что вы теперь хотите?»
Для франчайзи секрет производства — это кот в мешке. Нельзя получить секрет, посмотреть его, а потом сказать «ой, да я все это и так знал, верните деньги». Точнее, сказать-то можно, только вот вернуть деньги большинству покупателей франшиз не удается[343].
Вот так и получается: можно насобирать все что угодно в файлики, назвать это «секретом производства» и продавать сколько влезет за сколько вздумается. И «продавец» секрета юридически будет совершенно прав: посмотреть в мой мешочек стоит сто рублей, не хочешь — не плати, а раз ты уже посмотрел, то всё.
Какую пользу дают секреты и тайны приличным людям
Главная фишка секретов и тайн: они защищают то, что нельзя или нет смысла защитить патентами или авторским правом. Давайте разберем пару случаев, когда секреты дадут вам больше пользы, чем все остальные способы защиты, вместе взятые.
Допустим, я запатентую способ производства детали на станке с определенными показателями — и что дальше? Материалы изобретения опубликуют в государственном реестре, конкуренты их сразу увидят. А я уже вряд ли смогу узнать и доказать, что кто-то у себя на заводе настроил станок моим способом. Получается, самый рациональный способ защиты этой разработки — секреты.
Какая-нибудь инструкция для менеджера по продажам — с юридической точки зрения вполне себе объект авторских прав. Но потери возникают не тогда, когда эту инструкцию копируют без разрешения, а когда ее содержание в принципе узнают конкуренты. Получается, авторское право эту инструкцию вроде как и защищает, только на практике эта защита никак не помогает. Тут тоже нужны секреты.
Отдельный плюс секретов по сравнению с авторским правом в том, что секреты защищают суть сведений, а авторское право — форму (считайте, текст от копирования).
Представьте: сотрудники ознакомились с секретным документом, в котором была описана технология производства какого-то ценного продукта. Потом они уволились из компании и наладили такое же производство. Если работодатель правильно оформил секретность и сможет доказать, что суть секретного документа использовалась в производстве у этих ребят, то он сможет защитить свои права. А копировали они файл с технологией или воспроизвели ее по памяти — уже неважно.
Секреты и тайны нужны для того, чтобы защитить компанию от нечестных людей из близкого круга — бывших сотрудников, партнеров и контрагентов.
Если секреты и тайны юридически не оформлены, то максимум, что вы можете сделать в случае слива информации, — предложить уволиться «по собственному желанию». Никаких штрафов и взыскания убытков не будет: основания для привлечения к ответственности нет, потому что защищать формально нечего. Взыскать упущенную выгоду тем более не получится.
А вот если в компании действует режим коммерческой тайны, то сотрудник-нарушитель может поплатиться миллионами, потому что здесь речь идет уже об отношениях не «работодатель-работник», а «компания-нарушитель».
Само по себе введение режима в компании тоже дисциплинирует сотрудников. Большинство людей не разбираются в том, как работают все эти правила, поэтому, как правило, после подписания документов предпочитают не проверять систему на прочность и просто делают то, о чем договорились.
В целом режим коммерческой тайны хорош тем, что его можно быстро внедрить, а защиту он дает потенциально бессрочную. Инструмент хороший, но работает только если сделать все по уму.
Как ввести? Прямо сейчас мы не будем вдаваться в подробности документов для введения коммерческой тайны и секретов производства: там много действий и нужны они только тем, кто конкретно начал этим заниматься. Если это ваш случай и вы хотите начать процесс, переходите по ссылке.
Для тех, кто не перешел по ссылке, вот краткое содержание: чтобы ввести режим коммерческой тайны в компании, нужно принять приказом директора положение о коммерческой тайне и перечень сведений, составляющих тайну; затем ознакомить сотрудников с этими документами под подпись; потом маркировать коммерческую тайну грифом и вести учет доступа людей к документам, содержащим тайну.
Распространенная ошибка — написать о коммерческой тайне в договоре с контрагентом один абзац и думать, что этот абзац даст какую-то защиту. Увы, это не так. Вот история об этом:
Москва, 2020 год. Логистическая компания взяла заказ крупной мебельной фабрики, чтобы отработать его как посредник — принять на хранение мебель, но разместить ее на складах другой фирмы.
Руководство логистов договорилось со складом, что условия договора, особенно тарифы, будут конфиденциальными, и даже указало конкретную мебельную фабрику клиента, которая не должна была узнать о посредничестве. За нарушение конфиденциальности установили в договоре штраф — 5 000 000 рублей.
Работа пошла. Спустя некоторое время сотрудники компаний по своей инициативе создали группу в «Вотсаппе», к ней подключились работники логистики, склада и человек из мебельной фабрики.
Потом возникла ситуация: посредники задолжали денег складу, а тот отказался отпускать фабрике груз до получения денег. Закончилось все тем, что кладовщики отправили фабрике секретные документы на электронную почту, а представитель фабрики выложил их в общий чат — мол, разбирайтесь сами.
Секрет оказался раскрыт. Тогда логисты направили складу претензию и потребовали заплатить 5 000 000 рублей за нарушение конфиденциальности. Склад платить отказался, логисты пошли в суд.
Суд в иске отказал. Истец не смог доказать, что в его компании был введен режим коммерческой тайны, работники были с ним ознакомлены, а в компании были условия для соблюдения этого режима. Вместо того чтобы обеспечить режим и маркировать тайну грифами, сотрудники истца просто закидывали какие-то фотографии документов на почту и в мессенджеры сотрудникам контрагентов[344].
Совсем другая история, когда в компании введен режим коммерческой тайны. Больше всего судятся по таким делам с бывшими работниками.
Воронеж, 2020 год. Инженер-ремонтник уволился из компании и стал предпринимателем. Его бизнес был незатейливый: он звонил клиентам бывшего работодателя и предлагал сделать все то же самое, только на 20 % дешевле. Буквально «то же самое», он даже договоры с клиентами заключал по шаблонам бывшего работодателя.
Правда, бизнесмен не учел, что у бывшего работодателя был введен режим коммерческой тайны. В компании было принято соответствующее положение, к нему прилагался перечень сведений, и работник был ознакомлен с ними под подпись, а договоры с клиентами компании маркировались грифом «Коммерческая тайна».
Бывший работодатель узнал о новоявленном предпринимателе от клиентов, один из которых расторг договор и начал работать с инженером напрямую. Тогда компания обратилась в суд и потребовала взыскать неполученный доход от расторгнутого договора — 588 016 рублей. Суд удовлетворил иск. Апелляция оставила решение в силе, кассация поддержала[345].
Как видите, даже если режим коммерческой тайны введен по всем требованиям закона, это еще не гарантия, что никто и никогда не узнает тайн — тут нужны сейфы, замки, шифрование и пропускной режим, а не только документы. Задача режима коммерческой тайны — снизить вероятность нарушения и дать возможность наказать нарушителей.
Надежнее всего режим коммерческой тайны защищает обладателя тайны от нарушителей, которые были связаны с ним напрямую: компания и сотрудник, предприниматель и контрагент. А чем больше звеньев окажется между обладателем и тем, кто воспользовался тайной, тем сложнее будет нарушение доказать. Вдруг тот, кого мы считаем нарушителем, и правда сам все придумал?
Как охраняются права на секреты производства
Секреты производства защищать проще, чем коммерческую тайну. Чтобы секрет производства считался секретом и суд не отказал в его защите, нет необходимости вводить режим коммерческой тайны. Его можно ввести, но необязательно — достаточно принимать «разумные меры по соблюдению конфиденциальности».
«Разумные меры» — понятие растяжимое. Здесь нужно сделать все, что и по коммерческой тайне, только в миниатюре:
установить конфиденциальность в документах;
указать, что именно мы вообще считаем секретом производства;
установить порядок передачи секрета и правила использования;
передать секрет так, чтобы его получение можно было доказать;
согласовать ответственность за нарушение.
Для вас это значит, что в отличие от кипы бумаг для режима комтайны, секрет и правда можно оформить одним договором и актом. Причем такой договор может заключить как обычный человек, так и предприниматель, который не вводил у себя режим.