[356]. Такой договор регистрируется в Роспатенте, у франчайзера есть по нему вагон обязательств. Такой договор заключают настоящие франшизы.
А вот оказание консультационных услуг вместо концессии — это сомнительная история. По этому договору вы платите за то, чтобы кто-то рассказал вам, как идти к успеху. Прав не передают, ответственности нет — считайте, купили лекции по бизнесу.
Агентский договор — это в большинстве случае попытка прикрыть словом «франшиза» наем сотрудника. Объясню на примере.
Допустим, молодой и горячий товарищ пошел на конференцию, где со сцены его вдохновил успешный производитель мебели — какие-то особенные кухни, которые захотят по всей России. Человек решает присоединиться к этому делу — на словах покупает франшизу, а на деле подписывает агентский договор.
Задача «предпринимателя» — открыть фирму, нанять менеджеров, арендовать офис и продавать мебель. При этом саму мебель производит не он, а фабрика головной компании. Кажется, что это классный бизнес: продавай продукт, получай комиссию, об остальном позаботится «центр». И, может быть, действительно бизнес неплохой. Но это не франшиза.
Смысл франшизы в том, чтобы у вас появилась своя полноценная компания, которая выполняет весь производственный цикл или хотя бы его большую часть. Например, организуете свой цех, где по лекалам головной компании мастера будут делать эти кухни.
А если «франшизная» компания из всего процесса умеет только продавать, то это никакая не франшиза, а просто региональный отдел продаж. Человеку так ловко навешали бизнес-лапшу на уши, что он вложил деньги в чужую компанию, взял на себя все заботы и риски — а взамен получил роль менеджера среднего звена, подслащенную названием «партнер».
Татарстан, 2019 год. Юридическая компания занималась банкротными делами. Чтобы привлечь побольше клиентов, она запустила франшизу: обучала своих франчайзи продавать услуги по банкротству, а потом помогала им эти услуги оказывать.
Предприниматель из Волгограда заплатил взнос 400 000 рублей — просто перевел деньги франчайзеру на карточку. Заключили лицензионный договор на секрет производства и начали работу.
Спустя несколько месяцев у франчайзера уволились несколько сотрудников. На этом моменте, по словам франчайзи, консультации и поддержка прекратились. А спустя месяц франчайзер и сам прислал уведомление о расторжении договора, мотивировав его задолженностью по роялти на 20 000 рублей.
Франчайзи ответил претензией и потребовал вернуть половину паушального взноса. Франчайзер не согласился. В итоге франчайзи пошел в суд, где потребовал уже полностью вернуть паушальный взнос и еще почти 100 000 рублей убытков сверху.
Суд в иске отказал. Решение мотивировали так: франчайзи подписал договор, секреты получил, акты подписал — претензий не было. По договору франчайзер действительно имел право отказаться от договора в одностороннем порядке — там был такой пункт. Запросы на консультацию франчайзи должен был отправлять в письменной форме, а их не было. В итоге суд решил, что франчайзер исполнил обязательства по договору как положено и был прав[357].
Посмотрите на ситуацию глазами компании, которая хочет развить свою сеть. Открытие филиала — это же целая история. Нужно поехать в чужой город, найти там помещение, обставить его, подобрать местного управляющего, нанять сотрудников, запустить рекламу — на все это уйдет куча денег и времени. При этом не факт, что затея окупится.
А теперь представьте, что компания может открыть филиал в другом городе, не вложив ни рубля своих денег, да еще и заработать сверху. И все, что нужно, — ловко подменить понятия.
Прежде всего, человека не будут называть «местным управляющим» и «региональным директором». Вместо этого его назовут «предпринимателем» и «партнером». Такое звание вселит в него ощущение, будто он действует в собственных интересах.
Региональный филиал назовут «бизнесом», а затраты на открытие — «инвестициями». Вкладывать деньги, конечно, будет он, свежеиспеченный предприниматель, ведь это будет «его» бизнес.
Должностные обязанности наемного управляющего впишут в условия «партнерского договора» — делать он будет все то же самое, что делал бы наемный руководитель, только за свои деньги и под свою ответственность.
Вместо «зарплаты» он будет получать «прибыль» — только вот финансовую модель изначально просчитают так, чтобы «предприниматель» зарабатывал примерно столько же, сколько компания платила бы наемному управляющему. Иногда и меньше, но это же «бизнес» — вот и еще один плюс.
Если дело не пойдет, компания не будет платить зарплату ни «партнеру», ни его рабочим. Вместо этого скажут, что бизнес — это риск, а крах дела спишут на неопытность «предпринимателя».
Класс? А вот и вишенка: за всю эту чудесную историю «партнер» еще и приплатит сверху, причем на самом старте — до того, как начнет что-то зарабатывать. Это назовут «паушальный взнос».
Лицензионный договор на ноу-хау — это тоже жидкая история. По такому договору человек платит за то, что ему только раскрывают некие секреты производства и разрешают их использовать[358]. Пока не заплатишь, не узнаешь секрет, а после того как заплатишь и узнаешь, уже не сможешь вернуть деньги назад — секрет-то тебе раскрыли.
По договору коммерческой концессии тоже оказывают консультационные услуги, договариваются о продажах и дают права на использование секретов. Но разница в том, что концессия — это огромная картина, которая описывает весь-весь бизнес. А консультации, продажи и секреты — это просто три маленьких кусочка этой картины.
В общем, если вместо коммерческой концессии вам предлагают что-то другое — это повод насторожиться.
В договоре должны быть все те же условия, что в рекламе (в коммерческом предложении, на сайте или в презентации)
Все, о чем заявляет франшиза в рекламе, должно быть прописано в договоре.
Обещают привести клиентов в первый месяц работы? Пишем в договор, о каких именно клиентах идет речь, как мы их определяем, сколько ждем и что будет, если нужное количество не наберется.
Обещают «идти навстречу по роялти в несезон»? Ищем в договоре, если нет — добавляем конкретные цифры и месяцы. Можно указать повышающие и понижающие коэффициенты для ставок роялти.
Обещают «помощь на всех этапах»? Ну так и давайте пропишем в договоре, где и как конкретно вы будете помогать и что делать, если мы вовремя этой помощи не дождемся.
И так по каждому пункту. Каждому обещанию в рекламе должны соответствовать обязательство в договоре и санкция за его неисполнение. Если из всего этого на деле есть только обещание, значит, рассчитывать на него и не стоит.
Прямо открывайте на одной половине монитора договор, а на другой — коммерческое предложение, сайт и рекламные презентации. Если чего-то нет или что-то не совпадает — сразу вопрос к франчайзеру. Нужно выяснять, почему нужного положения нет в договоре, добавлять, согласовывать и только тогда подписывать.
Гарантии — особый вопрос. С одной стороны, франчайзер не может гарантировать стопроцентный успех предприятия: бизнес — это всегда риск. Но если франчайзер уверен в своей франшизе, он способен поручиться за успех деньгами.
Например, он может указать в договоре, что обязан вернуть паушальный взнос, если бизнес не взлетит. Может написать, что в месяцы, когда не получается привести вам нужное количество клиентов рекламой, вы не платите роялти. А если никаких гарантийных положений нет, то стоит выяснить у франчайзера, почему.
Франшизный договор должен быть подробным и понятным
Если продавец франшизы торопит вас с подписанием договора и с его губ срываются слова «стандартный договор» и «просто формальности» — скорее всего, вас собираются обмануть.
Бывают ли «стандартные» компании или «стандартные» бизнес-модели? Вот и «стандартных» договоров не бывает.
Франшизный договор — это документ, который описывает правила ведения конкретного бизнеса. Он разрабатывается под определенную компанию: представьте, сколько условий нужно согласовать. Тут не то что не бывает двух одинаковых договоров у разных компаний — у одной компании договор может меняться каждый год вслед за очередной ревизией бизнес-процессов.
Чем понятнее написаны условия договора, тем лучше. Закон не заставляет писать договоры «юридическим языком». Как правило, за юридической заумью скрывают пункты, выгодные только для тех, кто этот договор составил.
Если вам что-то непонятно в договоре, не стесняйтесь вносить правки своими словами. Пусть будет не «по-умному», зато всем понятно. Это точно лучше, чем постесняться и оставить юридическое словоблудие как есть, а потом только уже в суде узнать, что скрывалось за словесной паутиной.
Москва, 2021 год. Предприниматель купил франшизу агентства недвижимости. В лицензионном договоре указали: «Правообладатель передает пользователю весь приобретенный им опыт, необходимый для успешной деятельности агентства под товарным знаком».
Что именно за опыт и как именно он передается, в договоре особо раскрыто не было — указано в общих чертах «поддержка может выражаться в виде организации различных курсов, программ, рекомендаций, советов и ответов на вопросы».
Спустя полгода франчайзи решил расторгнуть договор. Когда предприниматель покупал франшизу, на сайте сети он читал, как всесторонне сеть поддерживает своих партнеров. На деле он этой поддержки не получил. В итоге франчайзи пошел в суд и потребовал вернуть все выплаченные деньги — почти полмиллиона рублей.
Суд первой инстанции отказал: договор лицензионный и регулирует, по сути, только предоставление права на товарный знак. А информация на сайте ответчика не является частью договора, «имеет ознакомительный характер и не является обязательной для сторон».