Апелляция решение отменила и удовлетворила иск в полном объеме. Договор все-таки квалифицировали как коммерческую концессию: хоть он и назывался лицензионным, но предусматривал использование не только товарного знака, но и деловой репутации и коммерческого опыта франчайзера — а значит, по своей сути являлся концессией.
Стартовый пакет услуг франчайзера, описанный на сайте, был приложен к договору в документе «Сервисы, предоставляемые центральным офисом». То есть франчайзи обоснованно рассчитывал получить эти услуги, но все-таки их не получил. И доказать обратное полностью франчайзер не смог. Суд по интеллектуальным правам решение апелляции поддержал[359].
Договор четко регулирует деньги, сроки и санкции
В старом ужастике «Исполнитель желаний — 2» была сцена, когда парень в тюремной камере сказал злому джинну что-то вроде «Я хочу пробраться сквозь эту решетку». Джинн исполнил желание в точности, как попросили, только вот парень погиб — его буквально продавило через решетку. Договоры в бизнесе работают так же.
В любом серьезном договоре стоит всегда проверять деньги, результат, сроки и санкции. Когда читаете эти пункты, придирайтесь к каждому слову. Представьте, что с другой стороны договор подписывает тот самый злобный джинн. Он сделает все ровно так, как написано.
Все, что касается денег, должно быть зафиксировано жестко. Чтобы с вас потом не трясли дополнительные суммы, в разделе об оплате не должно быть открытых формулировок — например, формул расчета цены без ограничения максимальной суммы, или любых неустановленных переменных вроде «оплата», «бюджет», фраз «и иные». Убирайте размытые указания на деньги без точной суммы. Лучше потом подписать допсоглашение к договору, чем внезапно оказаться должником.
Простой пример: в одном из договоров, который мне прислали на проверку, я видел такой пункт:
«Пользователь обязуется оплачивать отдельно от вознаграждения дополнительные услуги Правообладателя на основании настоящего Договора или дополнительного соглашения к нему».
Что за «услуги» нужно будет оплачивать — в договоре установлено не было. Порядка расчета и согласования цены таких услуг тоже не было. То есть франчайзер хотел получать еще за что-то деньги, а за что и сколько, было совсем неясно. Когда стали обсуждать это с франчайзером, выяснилось, что он хотел денег за те услуги, которые на его сайте были указаны как входящие в пакетное предложение. В итоге от покупки франшизы отказались.
Другой пример, похитрее:
«Правообладатель обязуется осуществлять обучение персонала Пользователя. Затраты Правообладателя на обучение, в том числе расходы на проживание и переезд, не входят в вознаграждение Правообладателя».
Получается, если от франчайзера для обучения ко мне прилетят самолетом десять человек и заселятся в пятизвездочный отель на неделю — их банкеты будут за мой счет. Конечно, сейчас я утрирую, но суть вы поняли: по-хорошему такие вещи тоже нужно согласовывать заранее, хотя бы лимиты таких затрат.
Вот еще один пример:
«Франчайзи обязуется приобрести за свой счет у поставщика, рекомендованного или согласованного с Франчайзером, все необходимое оборудование, мебель и иное имущество и установить его в помещении клиники».
Здесь подвох скрывался в фразе «все оборудование и иное имущество». Выяснилось, что франчайзер не приложил к договору перечень имущества. А цены на оборудование у рекомендованных поставщиков оказались сильно выше тех, по которым мог купить все это добро сам франчайзи.
Сейчас покажу вам юридическую заумь. Извините, что вынуждаю вас прочитать этот пример, но подобные договоры встречаются часто. Поэтому мне придется взять следующий абзац двумя пальцами и продемонстрировать его вам, словно мерзкую, волосатую и скользкую гусеницу:
«Вознаграждение, выплачиваемое по настоящему Договору, не должно быть сокращено Пользователем за счет любых налоговых выплат, или расходов на банковский перевод, или комиссионных, или за счет любых других выплат. В случае если необходимо произвести оплату каких-либо налогов или расходов, то такая дополнительная требующаяся сумма должна быть добавлена к стоимости, чтобы гарантировать, что Правообладатель получит полную сумму, без вычетов, которая должна быть выплачена Правообладателю в соответствии с настоящим Договором».
Вы поняли, что имел в виду франчайзер? Судя по всему, он хотел, чтобы франчайзи за него еще и налог на прибыль сверху роялти платил — очень мило. А если он имел в виду не это, а только то, что должен получать роялти в установленном договором объеме, без вычетов на налоги и комиссии, — так об этом можно было и не писать, он и так по закону должен получать ровно ту сумму, которая указана в договоре.
Это и есть юридическая заумь: умышленно усложненный и плохо понятный текст, за которым скрывается положение, выгодное только его автору. Если вовремя не заметить подвох в договоре, можно потерять деньги. Случай из жизни:
Франчайзи подписал договор, по которому должен был платить франчайзеру каждый месяц роялти в размере 20 % от суммы стоимости услуг по сделкам с клиентами. Казалось, что условия адекватные: франчайзер дает рекламу, приводит клиентов, франчайзи работает с ними и оставляет большую часть денег себе.
Только спустя пару месяцев франчайзи понял: цена в договоре и реально полученные деньги — это две большие разницы. Клиент может заключить договор, а потом платить год или не заплатить вовсе.
Например, клиент заключает договор на 100 тысяч, но с условием о рассрочке на полгода — получается, 20 тысяч франчайзи сразу отдает франчайзеру из своего кармана. Эти деньги отобьются, если клиент рассчитается. Но если клиент не платит или расторгает договор, то франчайзер не возвращает полученный процент и вдобавок обвиняет франчайзи: мол, как ты так упустил клиента. На этой почве компаньоны поссорились и разошлись. Паушальный взнос и роялти не вернули.
В формуле расчета цены не должно быть неизвестных переменных. Например, в франшизном договоре может быть указана цена за лид — обращение потенциального клиента, а ограничения по количеству лидов не будет. Выходит, если франчайзи получит столько входящих обращений, что не сможет их обработать, он все равно должен будет за них заплатить.
Решение спорных ситуаций лучше оговаривать заранее, еще до подписания договора. Проверочный вопрос — «Что делать, если дело в этой части пойдет не по плану?». Представьте себе худший вариант развития событий и поговорите с франчайзером о том, как быть в такой ситуации. Результат обсуждения стоит добавить в договор.
Помимо пунктов о деньгах, обращайте внимание на условия о сроках. Так же представляем худшие варианты развития событий: не поставили срок на обработку запроса поддержкой франчайзера — ждем ответа две недели, не указали срок поставки расходников — зависаем в простое и тратимся на аренду помещения. По возможности ставьте сроки по конкретным датам, а не каким-то событиям или чьим-то действиям.
Вот типичный пример слабенького пункта из франшизного договора:
«Правообладатель обязуется оказывать Пользователю консультационное содействие в объеме, определяемом по усмотрению Правообладателя, лично или с использованием средств связи в счет вознаграждения Правообладателя».
Вроде как договор что-то и говорит об обязанности консультирования франчайзи, но никаких подробностей нет: порядок консультирования не установлен, сроков нет, санкций за неисполнение обязательства тоже нет. По сути, договор никак не регулирует консультирование. Получается, если франчайзер месяцами будет игнорировать запросы франчайзи, то это ничем серьезным ему не грозит.
На договоры нужно смотреть как программист на алгоритмы: везде должна прослеживаться четкая логика «если — то — иначе». Тогда, что бы ни случилось, у вас всегда будет план действий, предусмотренный договором.
В случае с консультированием франчайзи можно было бы установить в договоре следующие детали.
Как франчайзер отвечает на устные запросы: контакт горячей линии, время доступности для звонков, срок для уточнений.
Как франчайзер отвечает на письменные запросы: куда писать, сколько времени на ответ.
Санкции за неисполнение обязанностей по консультированию: приостановка начисления роялти на срок задержки ответа, расторжение договора по инициативе франчайзи.
С такой проработкой условие о консультировании едва ли поместится в один пункт: скорее всего, получится подраздел на несколько абзацев. Именно поэтому хороший франшизный договор занимает как минимум несколько десятков страниц — нужно описать очень много деталей.
Франшизный договор — это иногда комплект документов
Бывает, франчайзер настолько подробно описывает условия будущей работы, что договор разрастается до совсем уж неимоверных масштабов. В таком случае юристы франчайзера могут вынести главы договора в отдельные документы.
Взять, например, физическое открытие точки. Смотрите, сколько нюансов тут нужно оговорить:
Как выбрать и согласовать помещение для будущего предприятия.
Кто и сколько времени разрабатывает дизайн-проект.
Кто и у кого покупает оборудование и отделочные материалы.
Кто занимается ремонтом и каким требованиям должно соответствовать помещение предприятия.
Кто и как оценивает готовность предприятия к открытию, с какими недостатками открываться запрещено и как их устранять.
Как проводится открытие — мероприятие и его рекламное сопровождение.
В такой ситуации получается, что франшизный договор — это не просто один документ, а целый комплект в виде договора и приложений к нему вроде «Правила и порядок открытия предприятия» и других.