у, тратится на юристов, а суд в конечном счете взыскивает тысяч тридцать.
Поэтому перед тем, как идти судиться, нужно выяснить, сколько суды уже взыскивали в похожих делах. Примерно столько же стоит просить и вам. Нет большого смысла требовать миллионы там, где суды привыкли взыскивать по 50–100 тысяч. Судьи должны обращать внимание на решения других судов — это называется «единообразие судебной практики». Если бы каждый суд работал сам по себе, решения были бы непредсказуемыми.
Суд может уменьшить компенсацию по своему усмотрению. Задача компенсации — не обеспечить автору безбедную старость. Компенсация — от слова «компенсировать»: поставить правообладателя в то имущественное положение, в котором он бы находился, если бы нарушения не было. Дополнительная задача компенсации — наказать нарушителя, чтобы ему впредь неповадно было нарушать чужие права[57]. Но «компенсировать и наказать» не равно «обанкротить и уничтожить».
Башкортостан, 2017 год. Предприниматель использовал 30 фотографий в рекламе магазина женской одежды. Фотограф подал иск и потребовал взыскать 1 500 000 рублей. В суде предприниматель сказал, что нанял этого фотографа еще три года назад и заплатил ему 10 000 рублей за фотосессию, а договор не заключали по просьбе самого фотографа. Суд не согласился с предпринимателем из-за отсутствия доказательств и удовлетворил иск в части: взыскал 300 000 рублей, по 10 000 за каждое фото[58].
Составляем досудебную претензию и отправляем нарушителю
«Встретимся в суде» — красивая фраза, но не всегда оправдывает себя. Большая часть споров по авторским правам не доходит до суда. Общая канва дела обычно получается такая:
1. Правообладатель формирует грамотную правовую позицию — изучает обстоятельства, собирает доказательства, строит план действий. Иск пока что не подается.
2. Правообладатель пишет претензию и отправляет ее нарушителю. Без этапа с досудебной претензией идти сразу в суд не стоит — может, нарушитель выполнит все требования добровольно и вам не придется спорить в суде.
3. Нарушитель выходит на связь — извиняется, причитает, спорит или торгуется. Или всё вместе.
4. Вы сходитесь на какой-то сумме компенсации, подписываете соглашение, и нарушитель вам платит. Все расходятся без судов.
5. Или нарушитель говорит: «Ну, давай-давай, иди в суд, умник». И вот тогда вы действительно встречаетесь в суде.
Когда обе стороны конфликта — предприниматели или компании, суд вообще не возьмется за дело без подтверждения отправки досудебной претензии[59]. Такие правила в арбитражных судах: сначала отправляем претензию, дальше ждем месяц и только потом, если требования не выполнили, идем в суд.
Если автор не компания и не предприниматель, а обычный человек, то он может отправиться взыскивать компенсацию в суд общей юрисдикции без досудебной претензии, но обычно так не делают. Вполне может оказаться, что нарушитель заплатит и без всяких судов — так пусть он лучше потратит деньги не на судебных юристов, а на компенсацию автору. А вот если откажется, ему же хуже: суд учтет это при назначении компенсации.
Досудебную претензию составляют в свободной форме. Вот что обычно там указывают:
Отправитель (правообладатель) и получатель (нарушитель).
На какое произведение нарушены права.
Чем подтверждается наличие прав.
Что за нарушение и как зафиксировано.
Какие именно права нарушены.
Обоснование расчета компенсации.
Требования: заплатить деньги, прекратить нарушение.
Что будем делать, если требования не выполнят.
Дата, подпись, банковские реквизиты для выплаты компенсации, контактные данные для причитаний и торгов.
Приложения: документы, о которых идет речь в претензии.
Чем основательнее составлена претензия, тем выше вероятность, что нарушитель с ней согласится и не доведет дело до суда.
Есть такой киношный штамп для претензий: «Заплатите мне сейчас сто тысяч, иначе я пойду в суд и потребую миллион!» В жизни такой сценарий может не сработать. Если автор попросит в претензии сто тысяч, а через месяц требует в суде миллион, то судья может задать логичный вопрос: а что такого изменилось за месяц, что ваши потери выросли в десять раз? И никакого миллиона тут уже не светит.
Отсюда вытекает и вторая ошибка — требовать несоразмерно огромную компенсацию. Мы уже посмотрели, как суды могут порезать такую компенсацию, но иногда дело может закончиться для истца еще хуже. Переворачивайте страницу — и следите за руками, там будет фокус.
Если компания потребовала 5 миллионов, а взыскали ей, например, 50 тысяч, то это значит, что суд удовлетворил только 1 % от заявленных требований. Получается, на 99 % требования компании были необоснованными.
Дальше ответчик может взыскать с истца 99 % расходов на своих юристов. Это называется «пропорциональное взыскание судебных расходов»[60]. В итоге истец по документам выиграл, а по факту может даже уйти в минус.
На первый взгляд выглядит странно, но логика в этом есть. Представьте, что к компании прилетел дикий иск на пять миллионов, она наняла армию юристов, чтобы защититься от таких серьезных потерь, а в итоге выяснилось, что требования на 99 % были неадекватными. Из-за кого ответчик потратил кучу денег на юристов? Из-за истца. Вот он пусть и платит.
Именно поэтому я и говорил, что перед подготовкой претензии всегда нужно выяснять, сколько суды уже взыскивали в похожих ситуациях. Именно столько примерно и нужно будет просить в досудебной претензии и, если что, в суде.
Куда отправлять. Если нарушитель — компания, то отправлять претензию нужно на ее юридический адрес наземной почтой[61]. Этот «официальный» адрес можно найти в реестре ЕГРЮЛ на сайте налоговой. Брать адрес с сайта компании опасно: фактический адрес может не совпадать с юридическим. Если суд выяснит, что претензию отправили не на тот адрес, то придется отправлять все заново и ждать еще месяц.
Надежнее всего отправлять претензию заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Тогда она не потеряется на почте, а уведомление о вручении покажет, получил ли нарушитель письмо. Опись вложения покажет суду, что вы отправили нарушителю именно претензию, а не конверт с газетами. Почтовую квитанцию обязательно сохраните.
После того как вы отправили претензию нарушителю, мяч на его стороне. Это не вы бегаете за ним и упрашиваете его заплатить, а он звонит вам, извиняется и пытается как-нибудь договориться. Пусть теперь он переживает, а не вы.
Не стоит ждать от нарушителя мгновенного ответа. Письмо с досудебной претензией он получит где-то через неделю после вашей отправки, еще неделю он будет бегать по юристам и советоваться. Дальше у него пойдут стадии: отрицание, гнев, торг, депрессия, принятие. Только на третьей неделе он, скорее всего, будет готов дать вам какой-то ответ. И если через две-три недели вам не ответили, можно позвонить нарушителю и поинтересоваться, получил ли он претензию и какие у него теперь планы.
Иногда нарушители не отвечают на претензии. Они делают вид, что ничего не получали, или попросту игнорируют правообладателя. Но тут какой нюанс: когда нарушитель отмалчивается, он делает хуже себе, а не вам — с тех, кто игнорирует досудебные претензии, суды, как правило, взыскивают больше — потому что именно из-за такого их поведения судам приходится разбираться в споре и тратить время[62].
Обычно, когда нарушитель получает претензию, он звонит и начинает оправдываться: я — не я, страница не моя, я не знал, не продавал, не загружал, это вообще на самом деле подрядчик меня подставил. Вас эти вещи особо беспокоить не должны: пусть платит компенсацию, а потом разбирается со своими подрядчиками и читает, как устроено авторское право (можно порекомендовать эту книгу). Здесь надо пообщаться с нарушителем и его юристами так, чтобы они осознали перспективы возможных проблем и согласились заплатить. Торг уместен.
Если получилось договориться — готовим соглашение о выплате компенсации, подписываем, получаем деньги и расходимся. Если нет — готовимся к суду.
Обращаемся в суд и получаем деньги
Если верить телепередачам, то в суде нужно просто кричать громче всех, называть судью «ваша честь», обсыпать ответчика мукой, а в конце смотреть, как судья стучит молоточком. В жизни все немного не так.
Сначала истец или его представитель подают исковое заявление в суд. Дальше судья проверяет иск, и, если все в порядке, назначается заседание. На первом заседании споры практически никогда не разрешаются. Обычный суд — это два-три заседания, а иногда и больше, если дело сложное. И это не суды вредные, а просто иначе не получится.
На первом заседании суд выясняет обстоятельства дела — готовит дело к разбирательству[63]. На следующих судья переходит к самому процессу: выслушивает стороны, задает вопросы, изучает доказательства[64].
Вот здесь нужно понимать важный момент: суд не может и не должен отвечать на вопросы сторон, раздавать советы и подсказывать, какие доказательства принести. Если не понимать этого, легко проиграть дело.
Помните печальный пример фотографа из прошлой главы? Там, где истец принес в суд только диск с файлами и решил, что этого будет достаточно, чтобы взыскать компенсацию. Суд отказал в иске, а в решении написал, что по одним только файлам фотографий невозможно установить авторство. Наверное, фотограф был в бешенстве — мол, судья плохой, не сказал, что еще нужно принести. А на самом деле судья не должен был подсказывать — это фотограф должен был cобрать доказательства заранее: чем больше, тем лучше.