Корбонье, право возможно и в догосударственных образованиях, главное, что бы в них существовал орган, способный разрешать возникающие конфликты. Исходя из того, что право явление социальное, для его объяснения требуется теория развития общества в целом. За точку отсчета принимается факт, что человек тоже существо социальное и ему свойственна экстернализация – выражение внутреннего я во внешний мир.
Результатом экстернализации является социальный порядок. Само право без общества не существует. Расходятся точки зрения и по поводу того, что возникло раньше – правогенез или политогенез. Этатисты считают, что оба явления произошли одновременно. Другие школы убеждены, что право возникает до возникновения государства, но причины и время называют разные: юснатуралисты – что оно создано самой природой, социологи – что образовалось по ходу развития человеческого общества, по мере институционализации (появления социальных институтов, типизации общественных отношений, то есть появления обычно-правовых норм, легитимированных практикой). Они исходят из положения, что догосударственное (потестарное) общество рано или поздно придет к необходимости формирования государства и его аппарата.
11. Право и принципы права
Принципами права называют идеи, в которых выражается сущность права, его содержание и назначение в обществе. Эти идеи выражают закономерности права и имеют вид общих норм, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на всех субъектов. Нормы либо закреплены в законе, либо выводятся из смысла закона. Поскольку общество развивается и совершенствуется, происходит и совершенствование права, принципы определяют пути совершенствования правовых норм.
Принципы права можно разделить на общеправовые, отраслевые и межотраслевые. Первые связаны с правом в целом, вторые – с отдельными областями права, третьи – с несколькими областями права. Общеправовыми принципами являются:
Принцип справедливости выражает общесоциальную сущность права, стремление к поиску компромисса между участниками правовых связей, личностью и обществом, гражданином и государством. Он требует соответствия между действиями и их социальными последствиями, соразмерностью труда и его оплаты, нанесением вреда и его возмещением, преступлением и наказанием. Этот принцип закрепляется законодательно.
Принцип уважения прав человека признает, что человек с рождения обладает естественными, неотчуждаемыми правами и свободами, которые составляют ядро правовой системы государства и объявляются высшей ценностью.
Принцип равноправия определяет равный правовой статус всех граждан – равные конституционные права и единую для всех правосубъектность. Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности.
Принцип законности ясно выражен в современных Конституциях. Конституция имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории государства. Законы и иные правовые акты, принимаемые в государстве, не должны противоречить его Конституции. Органы государственной власти, местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию государства и его законы.
Принцип правосудия дает гражданам гарантии защиты субъективных прав и свобод в судебной порядке.
Право считается социальным регулятором.
Социальное регулирование необходимо, поскольку обеспечивает нормальное функционирование общества. Суть социального регулирования – в воздействии на поведение людей и деятельность организаций. Но помимо социального право имеет также функциональное назначение. Функциональное назначение права наилучшим образом выражается в том, что право выступает как регулятор общественных отношений.
Эта особенность права ярко проявляется в ряде его функций:
1. Регулятивно-статическая функция, или функция закрепления, стабилизации общественных отношений закрепляет основные права и свободы человека и гражданина, компетенции органов и должностных лиц, правосубъективности физических и юридических лиц. Эта функция устанавливает границы свободы личности, предоставляя (или не предоставляя, или частично предоставляя) правомочия гражданам и организациям, в рамках этих правомочий они могут действовать свободно, по своему усмотрению.
2. Регулятивно-динамическая функция права предписывает, каким должно быть поведение людей как в данный момент, так и в последующем времени, обязывая их соблюдать определенные законом нормы: выполнять воинский долг, платить налоги, соблюдать трудовую дисциплину, выполнять обязательства по договору и т. д.
3. Охранительная функция осуществляется органами государства, принимающими индивидуальные властные решения, исполнение которых гарантировано государственным принуждением. Таким образом, право регулирует взаимоотношения в обществе или между личностью и государством, устанавливая четкую регламентацию, стабильное исполнение, ясные процедуры. Реализуется эта функция права путем применения охранительных и регулятивных норм после обращения граждан в компетентные государственные органы.
4. Оценочная функция делает право критерием правомерности или неправомерности чьих-либо решений и поступков. Если человек действует правомерно, он признается действующим ответственно, и государство или общество не должны предъявлять к нему претензий. Эта позитивная ответственность исключает негативную юридическую ответственность. Таким образом право предоставляет свободу действий его обладателю, а выступая юридическим основанием решений (действий), предохраняет человека от неблагоприятных социальных последствий их принятия (совершения). Для реализации этой функции существуют охранительные и поощрительные нормы, которые в общем виде показывают возможные последствия тех или иных действий, давая им положительную или отрицательную оценку. При совершении действия, которое предусматривает эти нормы, следует наказание или поощрение.
12. Право и закон
Под источником права в XIX в. понимали закон или правовой обычай, которые закрепляли нормы поведения желательные или нежелательные обществу. Источником права считался определенным образом формализованный акт, откуда, собственно, и проистекают сведения о правиле поведения. На смену этому пониманию источника права пришло другое, когда источником права стали считать силы, причины, образующие право, но вовсе не те причины, которые так или иначе влияют на содержание правовых норм, а только те причины или силы, которые сообщают тем или другим правилам значение правовых норм, то есть обусловливают, обеспечивают их обязательность. Сила, создающая право, – это прежде всего власть, то есть государство. Но если понимать источник права как форму, в которой реализуется право, то в качестве источника права следует назвать нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и договор.
Правовой обычай является древнейшей формой права, поскольку относится к эпохе, когда право было изустным и в виде отголоска древности вошло в привычку народа, а потом получило официальное государственное закрепление, его соблюдение обеспечивается государственным принуждением. В древних обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сегодня такие древние обычаи, одобряемые народом, санкционирует государство – оно отсылает к ним в тексте законов.
Судебный прецедент – явление, связанное с невозможностью предусмотреть в тексте законов все случаи, разбираемые в судах. Суть такого прецедента в том, что решению суда по конкретному делу придается нормативный характер, и при разборе другого дела на него можно ссылаться. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Прецедент – это не закон, но из прецедентов со временем могут складываться нормы законодательства. В целом прецедент характерен для англосаксонской правовой системы.
Договоры были одним из первых источников права и на Руси. Именно договорные грамоты стали основанием для создания княжеских законов. Но в наши дни доминирующим источником права считаются нормативные акты. Это характерно для всех без исключения правовых систем.
В современных правовых системах (кроме стран англо-саксонской системы) основным источником права являются нормативно-правовые акты. В системе нормативно-правовых актов законы занимают ведущее место. Это определяется их следующими признаками: они принимаются только законодательными (представительными) органами государственной власти или непосредственно народом в порядке референдума; они обладают высшей юридической силой, которая означает, что содержание всех иных нормативно-правовых актов не должно противоречить законам: никто не вправе отменить или заменить закон, кроме органа, который его издал; они регулируют наиболее важные основополагающие отношения.
В законах закрепляется общественный и государственный строй, компетенция центральных звеньев государственного механизма, основные права и свободы граждан; они содержат нормы первичного, исходного характера. Все иные акты призваны в основном детализировать и конкретизировать нормативные установления законов; они принимаются в особом процессуальном порядке. Законы можно условно разделить на две большие категории: законы конституционные и законы текущие. Первые служат юридической базой для текущего законодательства, поскольку они закрепляют основы общественного и государственного строя. К таким законам в первую очередь относится Конституция и те законы, которые вносят в Конституцию поправки или изменения, и законы, которые конкретизируют содержание Конституции.