романо-германская правовая система прошла три основных этапа: 1. Эпоха Римской империи – зарождение римского права и его упадок в связи с ее гибелью, господство в Европе архаических способов решения споров – фактическое отсутствие права; 2. Возрождение XIII–XVII вв. – распространение римского права в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти; 3. XVIII в. – наши дни – кодификация права, появление Конституций и отраслевых кодексов, создание национальных правовых систем. Основным источником в романо-германской правовой системе является закон.
Кроме законов принимаются подзаконные акты: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, др. документы. Второй по значимости источник – обычай, обычное право. Третий источник – судебная практика: решения публикуются в судебных сборниках и являются частью правовой системы.
Особенностями этой системы являются: 1) деление по горизонтальному типу на публичное (властеподчиненное) и частное (семейное, гражданское, международное частное право) право; 2) последовательное отраслевое деление норм, а также их привязка к конкретным отраслям права и институтам.Англо-американская правовая семья, или англо-саксонская правовая система, известна также под названием семьи общего права (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.). Как следует из самого названия системы, исторически она сложилась в Англии и становление и развитие получила на британской земле: общее право действовало на территории всей Англии (период становления – X–XIII вв.) в виде судебных обычаев, возникавших помимо законодательства, и распространялось на всех свободных подданных короля в гражданском судопроизводстве. Судьи руководствовались нормами уже сложившихся общественных отношений, обобщая судебную практику в своих решениях, и на их основе вырабатывали свои юридические принципы. Если в Европе согласно римскому праву шли от закона к его введению в жизнь, то в Англии процессы был двусторонним, отдельные решения по обычаю вводились в судопроизводство наряду с законами. Совокупность этих решений, точнее принципов (прецедентов), на которых они основывались, была обязательной для всех судов и таким образом составила систему общего права. Это весьма специфическая правовая система.
Особенность общего права состоит в отсутствии кодифицированных отраслей права и наличии в качестве источника права громадного количества судебных решений (прецедентов), являющихся образцами для аналогичных дел, рассматриваемых другими судами. Кроме общего права в систему общего права входят статутное право (законодательство) и право справедливости. Норма общего права носит казуистический, то есть индивидуальный характер, поскольку она является моделью конкретного решения, а не результатом законодательного абстрагирования от отдельных случаев. Приоритетное значение общее право придает процессуальным нормам, нормам судопроизводства, источникам доказательств, так как они составляют одновременно и механизм правообразования и механизм правореализации.
Еще одним наиважнейшим признаком общего права является автономия судебной власти от любой другой власти в государстве, что проявляется отсутствием прокуратуры и административной юстиции.
В странах англосаксонской правовой семьи в наши дни наряду с общим правом широко развивается и законодательство (статутное право), источником которого являются акты представительных органов. Это свидетельствует о сложной правовой эволюции англосаксонской правовой семьи. Тем не менее исходные признаки самой организации права Англия, например, сохраняет с XIII в.
В английском правосудии сохранились нормы законов, которыми никто не пользуется (например, преследование законом за появление на экзамене в университете без меча и парика), но эти нормы тем не менее не исключены, хотя и вышли из обихода. Другой интересный феномен: принятие решения судьей исходя не из буквы закона, а из здравого смысла. И, конечно, само оформление судебного заседания: английские юристы до сих пор носят мантии и парики.
В правовых системах, основанных на традиционном и религиозном регулировании, право не рассматривается как результат рациональной деятельности человека, не является оно и результатом деятельности государства. Среди них различают традиционные правовые (построенные на обычном праве) и религиозные правовые (мусульманское, индусское право) системы.
К странам традиционного права относят Японию, государства тропической Африки и др. В основе обычного права лежат нормы традиций, обычаев, которые в течение долгого времени оставались неизменными и стали основой правосознания, а в конце концов были закреплены и на законодательном уровне. В основе религиозной правовой системы лежит какая-либо система вероучения.
Наиболее многочисленный блок представляют здесь мусульманские страны. Мусульманское право сформировалось в раннем Средневековье. Характерные черты этого права: архаичность, казуистичность, отсутствие писаных систематизированных норм. Но современному исламскому праву удалось сгладить реликтовые особенности принятием законов и кодексов – продуктов деятельности государства. Источниками мусульманского права являются Коран, Сунна и иджма.
Коран – священная книга всех мусульман, состоящая из высказываний пророка Магомета. Наряду с общими духовными положениями, там имеются установления нормативно-юридического характера.
Сунна – мусульманское священное предание, рассказывающее о жизни Пророка, представляет собой сборник норм – традиций, связанных с поведением и высказываниями пророка, которые должны служить образцами для мусульман.
Иджма – третий источник мусульманского права – комментарии ислама, составленные его толкователями. Эти комментарии восполняют пробелы в религиозных нормах. Окончательное толкование ислама дается именно в иджме, поэтому Коран и сунна непосредственного юридического значения не имеют. Практики ссылаются на сборники норм, содержащихся в иджме.
Не менее широко распространена другая религиозная правовая система – индусское право. Оно связано с другой крупной религией – индуизмом. В содержание этой системы входят обряды, верования, идеологические ценности: мораль, философия, которые нормативно закрепляют определенный образ жизни и общественное устройство. Индуизм сформировался намного раньше ислама, но сохранил для индусов свое регулирующее значение. Он до сих пор выступает элементом государственно-правовых отношений индийского общества. Заметнее всего влияние индусского права в – семейных, наследственных отношениях, кастовом статусе человека и т. д.
Но и в обычном (традиционном), и в религиозном праве усилилась роль закона как источника права. Хотя одновременно идет и другой процесс – возрождение значения традиционных и религиозных норм как ведущей нормативной системы общества (последнее особенно характерно для исламских стран).Раздел II. Шпаргалки для экзамена
1. Понятие и основные черты науки теории государства и права (ТГП)
Термин «теория государства и права» употребляется в двух значениях: широком и узком. В широком смысле под ним понимают все учение о государстве и праве, иными словами, юридическую науку в целом. Но обычно в этом значении используют такие понятия, как «юридическая наука», «правоведение», «юриспруденция». В узком смысле под теорией государства и права (ТГП) понимают одну из юридических дисциплин, которую так и называют – теория государства и права. Эта дисциплина являет собой совокупность знаний и представлений об общих закономерностях возникновения, развития и функционирования государства и права.
Как юридическая дисциплина эта наука имеет следующие черты:
1. Теория государства и права относится к гуманитарным наукам, поскольку изучает общественные явления – государство и право, которые непосредственно связаны с человеком.
2. Теория государства и права является политико-юридической дисциплиной, потому что изучает два явления: государство и право. Первое явление, т. е. государство, – политическое, второе явление, т. е. право – юридическое. Таким образом, ТГП носит двойственный, политико-юридический характер.
3. Теория государства и права является единой наукой о государстве и праве: хотя сами государство и право неравнозначны, но они связаны друг с другом и не существуют одно без другого.
4. Теория государства и права считается общей наукой о государстве и праве , хотя далеко единственной, изучающей государство и право. В отличие от других юридических наук она занимается изучением наиболее общих вопросов и наиболее общих закономерностей возникновения, развития и функционирования государства и права.
5. Теория государства и права относится к фундаментальным юридическим наукам , поскольку не занимается изучением прикладных, сугубо практических вопросов, а формирует основополагающие, фундаментальные знания о государстве и праве.
6. Теория государства и права является методологической наукой , поскольку она связана с формированием мировоззрения и оценкой окружающих нас явлений действительности, так же, например, как и философия.
2. Предмет теории государства и права
Ответ на этот вопрос заключается в самом названии дисциплины теории государства и права, это и есть государство и право , которые изучаются этой наукой.
Однако государство и право изучаются не только теорией государства и права, но и многими другими науками, как юридическими, так и не юридическими (например, социологией, политологией, историей). Поэтому принято считать, что государство и право являются объектом исследования различных наук, каждая из которых имеет в этом объекте свой предмет.
Социология занимается социологическими вопросами государства и права, политология – политическими, история – историческими. Для теории государства и права предметом изучения являются наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Причем это наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права не какой-то одной, отдельно взятой страны, а государства и права в целом.