3. Охранительная функция осуществляется органами государства, принимающими индивидуальные властные решения, исполнение которых гарантировано государственным принуждением. Таким образом, право регулирует взаимоотношения в обществе или между личностью и государством, устанавливая четкую регламентацию, стабильное исполнение, ясные процедуры. Реализуется эта функция права путем применения охранительных и регулятивных норм после обращения граждан в компетентные государственные органы.
4. Оценочная функция делает право критерием правомерности или неправомерности чьих-либо решений и поступков. Если человек действует правомерно, он признается действующим ответственно, и государство или общество не должны предъявлять к нему претензий. Эта позитивная ответственность исключает негативную юридическую ответственность. Таким образом, право предоставляет свободу действий его обладателю, а выступая юридическим основанием решений (действий), предохраняет человека от неблагоприятных социальных последствий их принятия (совершения).
73. Источник права
Под источником права в XIX в. понимали закон или правовой обычай, который закреплял нормы поведения желательные или нежелательные обществу .
Источником права считался определенным образом формализованный акт , откуда, собственно, и проистекают сведения о правиле поведения.
На смену этому пониманию источника права пришло другое, когда источником права стали считать силы, причины, образующие право, но вовсе не те причины, которые так или иначе влияют на содержание правовых норм, а только те причины или силы, которые сообщают тем или другим правилам значение правовых норм, т. е. обусловливают, обеспечивают их обязательность.
Сила, создающая право, это прежде всего власть, т. е. государство. Но если понимать источник права как форму , в которой реализуется право, то в качестве источника права следует назвать нормативный акт , судебный прецедент , санкционированный обычай и договор.
Правовой обычай является древнейшей формой права, поскольку относится к эпохе, когда право было изустным и в виде отголоска древности вошло в привычку народа, а потом получило официальное государственное закрепление; его соблюдение обеспечивается государственным принуждением. В древних обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сегодня такие древние обычаи, одобряемые народом, санкционирует государство – оно отсылает к ним в тексте законов.
Судебный прецедент – явление, связанное с невозможностью предусмотреть в тексте законов все случаи, разбираемые в судах. Суть такого прецедента в том, что решению суда по конкретному делу придается нормативный характер и при разборе другого дела на него можно ссылаться. Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение. Прецедент – это не закон, но из прецедентов со временем могут складываться нормы законодательства. В целом прецедент характерен для англо-саксонской правовой системы.
Договоры были одним из первых источников права и на Руси. Именно договорные грамоты стали основанием для создания княжеских законов. Но в наши дни доминирующим источником права считаются нормативные акты. Это характерно для всех без исключения правовых систем.
74. Право и закон
Некогда основоположники марксизма назвали право волей, возведенной в закон , подразумевая под законом не закон в узком смысле как акт высшей юридической силы , принятый органом законодательной власти или путем всенародного голосования, а все источники права (нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай).
Но закон нельзя трактовать в таком широком смысле. Конечно, для отождествления права и закона есть предпосылки: правом считается то, что стало законом; если нет соответствующего закона, то нет и права. Но тождество права и закона возможно только тогда, когда речь идет о нормах права, т. е. о юридических нормах . В этом смысле право есть закон и закон есть право.
Но право – понятие гораздо более широкое, чем нормы права . Оно включает в себя еще и социально-правовые притязания и субъективные права , и нормы исполняют только посредническую функцию , позволяя перевести эти притязания в субъективные права . Право в этом случае охватывает как нормативные акты или решения , так и вполне реальные юридические возможности .
Оно выступает регулятором, а в результате такой регулятивной деятельности появляется юридическая форма общественных отношений . Иными словами, само право, его содержание, создается обществом, а превращение его содержания в нормативную форму, т. е. закон, выполняет государство.
Однако право и закон имеют сложные отношения. Они не всегда выступают единым целым.
Если правовое содержание не закреплено в форме закона, то его невозможно реализовать, оно не является правом в узком смысле, следовательно, возникает противоречие.
В то же время и закон , принятый государством, может оказаться в противоречии с правом, если его нормы ущемляют права человека.
Для выхода из такого противоречия принято называть законы, вступающие в конфликт с правопониманием, формальным правом , т. е. по форме они законны, по сути – нарушают право.
Такие «неправые» законы иногда могут даже быть не исключением, а правилом – к примеру, в тоталитарных государствах. Поэтому разграничение понятий права и закона имеет гуманистический смысл . Только если право становится критерием правомерности закона , только тогда законодательство соответствует потребностям и интересам людей.
75. Законы в системе нормативно-правовых актов
Нормативно-правовые акты в современных правовых системах (кроме стран англо-саксонской системы) являются основным источником права. В системе нормативно-правовых актов законы занимают ведущее место. Это определяется их признаками: они
– принимаются только законодательными (представительными) органами государственной власти или непосредственно народом в порядке референдума;
– обладают высшей юридической силой, которая означает, что содержание всех иных нормативно-правовых актов не должно противоречить законам: никто не вправе отменить или заменить закон, кроме органа, который его издал;
– регулируют наиболее важные основополагающие отношения.
В законах закрепляется общественный и государственный строй, компетенция центральных звеньев государственного механизма, основные права и свободы граждан; они содержат нормы первичного, исходного характера .
Законы можно условно разделить на две большие категории: конституционные и текущие. Первые служат юридической базой для текущего законодательства, поскольку они закрепляют основы общественного и государственного строя. К таким законам в первую очередь относятся Конституция , те законы, которые вносят в Конституцию поправки или изменения, и законы, которые конкретизируют содержание Конституции.
Конституция считается основным законом государства , она служит юридическим основанием для строительства государства в той форме, которая определена в Конституции. Конституция отражает расстановку политических сил в обществе и юридически закрепляет баланс их интересов.
Различают Конституцию как документ, как правовое оформление отношений в обществе, и Конституцию как реальные отношения в обществе . Первая именуется Юридической Конституцией , вторая – Фактической Конституцией .
Фактическая Конституция вступает в противоречие с Юридической, если соотношение сил в обществе изменилось, а «в законе» все осталось по-прежнему.
Конституция как акт высшей юридической силы служит нормативной базой для текущего законодательства. Перечень конституционных законов определен 14 законами Конституции РФ (о порядке деятельности Правительства РФ, судебной системе, Конституционном Суде, чрезвычайном положении, режиме военного положения и т. д.).
76. Подзаконные нормативно-правовые акты
Среди подзаконных нормативно-правовых актов ведущее место занимают указы и распоряжения Президента РФ : они не могут противоречить федеральным законам, но имеют приоритетное значение по отношению к другим подзаконным актам. Эти указы по юридической значимости делятся на нормативные и правоприменительные .
Нормативные указы содержат нормы права и регулируют разнообразные сферы общественной жизни, имеют общеобязательный характер. Правоприменительные указы носят индивидуально-разовый характер и принимаются по конкретным вопросам управления (о назначении на должность, присвоении звания и т. д.). Распоряжения Президента также ненормативны и принимаются по оперативным вопросам государственного управления (создание рабочих комиссий, выделение регионам средств из резервного фонда и т. д.).
Президенты республик, входящих в состав РФ, тоже издают правовые акты в форме указов и распоряжений .
Многообразны по содержанию нормативно-правовые акты российского Правительства : это акты, издаваемые во исполнение Конституции, федеральных законов и нормативных указов Президента , и акты по вопросам собственной компетенции, т. к. правительство разрабатывает, утверждает и реализует базовые нормативно-правовые акты и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный период действия (федеральный бюджет, федеральная программа поддержки малого предпринимательства и т. д.).