Участники уголовного судопроизводства
§ 1. Понятие, общая характеристика и классификация участников уголовного судопроизводства
Тема «Участники уголовного судопроизводства» является одной из основных тем курса. Положения этой темы имеют концептуальное значение для каждой стадии уголовного процесса, на которых действуют участники, как характерные только для конкретной стадии, так и свойственные нескольким или даже всем стадиям. В этой связи представляет особую важность четкая и полная законодательная регламентация процессуального статуса каждого участника уголовного судопроизводства, устранение теоретических и правовых пробелов, позволяющих неоднозначно толковать их процессуальное положение. Правильное понимание нормативно-определенных пределов реализации прав и исполнения обязанностей субъектами уголовного процесса – одна из важных гарантий решения задач уголовного судопроизводства при безусловной необходимости соблюдения законных интересов личности.
Действующий уголовно-процессуальный закон не определяет понятия субъекта процесса, однако в отличие от утративших силу кодексов-предшественников дает определение участника судопроизводства. Участники уголовного судопроизводства, согласно п. 58 ст. 5 УПК, – лица, принимающие участие в уголовном процессе.
Несмотря на то что законодатель не пользуется понятием «субъекты уголовного процесса», оно не может игнорироваться, поскольку уголовно-процессуальное право строится на общих закономерностях, выявленных теорией права. Последняя же использует понятие субъектов права, а также субъектов правоотношений.
На основе положений теории права под субъектами уголовного процесса можно понимать государственные органы, а также иных физических и юридических лиц, которые уголовно-процессуальным законом наделены правами и (или) обязанностями.
Поскольку УПК не знает понятия субъекта процесса, представляет интерес вопрос о соотношении этого понятия с широко применяемым законодателем понятием «участник судопроизводства».
Проблема разграничения этих понятий существовала в период действия прежнего УПК РСФСР (1960), который также использовал лишь понятие участника процесса и относил к ним только лиц, лично заинтересованных в исходе уголовного дела (обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика), а также защитника и представителей, т. е. тех лиц, которые имеют личный, представляемый или защищаемый интерес в уголовном деле, привлекаются к участию в процессе особым актом компетентных должностных лиц и наделены широким комплексом прав по защите своих интересов[119].
Этот подход к участникам уголовного процесса потерял нормативную основу в связи с принятием действующего УПК, где все субъекты уголовного процесса прямо и последовательно именуются его участниками. Таким образом, свою обоснованность подтвердила точка зрения о том, что различие в объеме и характере прав и обязанностей участников процесса действительно существует, но это обстоятельство может быть лишь основой их классификации, а никак не противопоставления одного понятия другому. Наличие же у субъектов (участников) прав и обязанностей является той общей чертой, которая дает возможность объединить их всех одним понятием[120], в качестве которого различные авторы используют разнообразные выражения: «субъект права», «субъект уголовно-процессуальных отношений», «участвующие в деле лица», «субъекты процессуальной деятельности» и т. д. Однако все эти понятия означают, что лицо участвует в процессе, т. е. является его участником.
Второй распространенный подход к решению вопроса о соотношении понятий «субъект» и «участник уголовного процесса», основанный на интерпретации положений теории права, не потерял актуальности и до настоящего времени. В соответствии с ним субъектов уголовного процесса необходимо рассматривать как лиц, наделенных уголовно-процессуальными правами и обязанностями, которые при стечении определенных обстоятельств могли бы осуществлять уголовно-процессуальную деятельность и вступать в уголовно-процессуальные отношения с другими субъектами уголовного процесса по своей инициативе или по требованию закона, а участников – как не только наделенных таковыми, но и реализующих их, применяющих право, участвующих в уголовно-процессуальной деятельности[121]. Такой взгляд не нов и высказывался еще до принятия УПК РСФСР 1960 г., например, С. А. Шейфером, утверждавшим, что субъекты процессуальных отношений могут не быть субъектами процессуальной деятельности в тех случаях, когда они не являются непосредственными участниками уголовного процесса[122]. Л. Д. Кокорев, напротив, опровергал обоснованность такого подхода, обращая внимание, что «постановка вопроса о том, что субъекты процессуальных отношений могут не быть субъектами процессуальной деятельности и тем самым участниками процесса, неверна в своей основе, поскольку процессуальные правоотношения немыслимы без деятельности»[123].
Ряд авторов не считают правильным различать понятия «субъект уголовного процесса» и его «участник», рассматривая их как тождественные. Это оптимальная точка зрения. Будучи наделенными уголовно-процессуальными правами и обязанностями, субъекты уголовного процесса не могут не состоять в правоотношениях. Являясь субъектами уголовного процесса, т. е. уголовно-процессуальных правоотношений, органы и лица не могут не участвовать в осуществлении уголовно-процессуальной деятельности, не могут не быть участниками процесса[124].
Не видел разницы между субъектом и участником процесса и М. С. Строгович, однако он не относил к субъектам уголовно-процессуальной деятельности свидетеля, понятого, эксперта и переводчика, считая их субъектами отдельных уголовно-процессуальных отношений, но не уголовно-процессуальной деятельности[125], что не вполне логично, поскольку уголовно-процессуальные правоотношения реализуются в уголовно-процессуальной деятельности и объем правоотношений с теми или иными субъектами не критерий для исключения их из понятия субъектов уголовно-процессуальной деятельности. А. Д. Бойков, придерживаясь позиции о тождественности понятий «субъект» и «участник» процесса, верно указывал: «Чтобы стать носителем уголовно-процессуальных прав и обязанностей, т. е. субъектом уголовно-процессуального права, надо быть субъектом уголовно-процессуальной деятельности. Нет и не может быть субъекта уголовно-процессуального права, существующего независимо от участия в судопроизводстве по конкретному делу»[126]. Таким образом, «участник уголовного судопроизводства» и «субъект уголовного процесса», «субъект уголовно-процессуального права» – термины, означающие одинаковые понятия.
Для того чтобы иметь статус субъекта (участника) уголовного процесса, соответствующие органы и лица должны обладать совокупностью признаков. К их числу относятся:
1) указание в законе на данное лицо как на субъекта уголовного процесса (именование его соответствующим образом);
2) наличие у данного органа или лица предусмотренных законом прав или обязанностей;
3) возможность осуществлять уголовно-процессуальную деятельность;
4) вступление в ходе осуществления уголовно-процессуальной деятельности в уголовно-процессуальные отношения с иными участниками процесса.
Следует иметь в виду, что необходимым условием существования участника судопроизводства является указание на него в законе. Так, например, не может рассматриваться как участник уголовного процесса участковый уполномоченный полиции, хотя это должностное лицо при наличии поручения начальника органа дознания вправе осуществлять процессуальную деятельность, выступая как субъект (участник) уголовного процесса – дознаватель или орган дознания.
Возможность вступать в уголовно-процессуальные правоотношения определяется наличием уголовно-процессуальной правоспособности и уголовно-процессуальной дееспособности.
Уголовно-процессуальная правоспособность – это способность обладать уголовно-процессуальными правами и нести уголовно-процессуальные обязанности, т. е. способность быть участником судопроизводства. Уголовно-процессуальная дееспособность – способность своими действиями приобретать для себя уголовно-процессуальные права и уголовно-процессуальные обязанности и своими действиями их реализовывать.
Уголовно-процессуальную правоспособность, т. е. потенциальную возможность приобретать процессуальные права и обязанности, за исключением прав и обязанностей должностных лиц, и реализовывать их, имеют все физические и юридические лица. Правоспособность физических лиц наступает с момента рождения, юридических лиц – с момента создания[127].
Для должностных лиц, являющихся участниками процесса, момент возникновения уголовно-процессуальной правоспособности и уголовно-процессуальной дееспособности имеет особенности. Для указанных участников уголовно-процессуальная правоспособность возникает с момента наделения полномочиями должностного лица (назначения следователем, судьей и т. д.), а уголовно-процессуальная дееспособность – с момента возникновения возможности осуществлять права и обязанности по конкретному делу (судья – с момента принятия дела к производству, эксперт – с момента поручения ему производства экспертизы и т. д.)[128].
Единого критерия наступления полной уголовно-процессуальной дееспособности (в отличие от ряда иных отраслей права, например гражданского права) не существует. В некоторых случаях таким критерием является возраст: обвиняемым не может быть лицо моложе 16, а в прямо предусмотренных случаях – 14 лет. Интересы потерпевшего, не достигшего 18 лет, представляет законный представитель, однако некоторые права и обязанности потерпевший, независимо от достижения совершеннолетия, может реализовать только лично (например, право и обязанность давать показания). В других ситуациях наличие уголовно-процессуальной дееспособности определяется иными факторами. Так, например, уголовно-процессуальная дееспособность свидетеля определяется не возрастом, а его способностью правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания. Нередко кроме наличия фактических уголовно-процессуальных оснований для возникновения дееспособности необходимы дополнительные юридические условия. Так, лицо, которому причинен материальный, моральный или физический вред, приобретает права и обязанности потерпевшего лишь после вынесения компетентным органом специального постановления о признании его потерпевшим.
Любой участник уголовного процесса обладает свойственным лишь ему процессуальным статусом. Процессуальный статус субъекта уголовного процесса включает в себя несколько элементов: 1) права субъекта; 2) его обязанности; 3) ответственность субъекта за ненадлежащее исполнение обязанностей.
Таким образом, участники (субъекты) уголовного судопроизводства – это государственные органы и их должностные лица, иные физические и юридические лица, наделенные уголовно-процессуальными правами и (или) уголовно-процессуальными обязанностями, которые реализуются в деятельности, являющейся содержанием правоотношений, возникающих между этими органами (должностными лицами), а также между ними и невластными участниками процесса.
Классификация участников уголовного судопроизводства. В научной литературе высказаны многочисленные предложения о классификации участников уголовного судопроизводства в зависимости от различных оснований. Так, законодатель классифицирует участников в зависимости от выполнения ими основных процессуальных функций: защиты, обвинения и разрешения уголовного дела. При этом к участникам процесса со стороны обвинения относятся прокурор, следователь, следователь-криминалист, руководитель следственного органа, дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, орган дознания, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель, представитель, гражданский истец и его представитель (п. 40.1 и 47 ст. 5 УПК). Группа участников, реализующих функцию защиты, включает в себя подозреваемого, обвиняемого, их защитника, законного представителя, гражданского ответчика, его законного представителя и представителя (п. 46 ст. 5 УПК)[129]. Органом, разрешающим дело, является суд. К «иным участникам» УПК относит свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, понятого (гл. 8 УПК).
В связи с неоднозначностью понимания сущности и количества процессуальных функций[130] данная классификация, несмотря на свою легальность, не имеет бесспорного основания. По крайней мере, не отпала необходимость использования иных классификаций, которые учитывали бы те или иные особенности процессуальных характеристик субъектов судопроизводства.
В зависимости от роли в доказывании могут быть выделены следующие группы субъектов: лица, на которых лежит обязанность доказывания (например, суд, следователь, дознаватель и др.); лица, имеющие право участвовать в доказывании (подозреваемый, обвиняемый и др.); лица, содействующие процессу доказывания (понятой, эксперт, специалист и др.).
Существуют классификации в зависимости от стадий, в которых принимает участие то или иное лицо. Так, только на стадии возбуждения уголовного дела могут действовать такие субъекты, как заявитель о преступлении (ст. 141 и 144 УПК); лицо, получившее сообщение о преступлении (ст. 143 УПК); редакция, главный редактор средства массовой информации, распространившей информацию о преступлении (ст. 144 УПК).
Для стадии предварительного расследования характерна деятельность следователя, прокурора, дознавателя, подозреваемых, обвиняемых, потерпевших, привлечение к процессу доказывания свидетелей. В судебных стадиях прокурор, следователь, дознаватель как лица, осуществляющие предварительное расследование, не действуют, однако в качестве такого субъекта, как государственный обвинитель, может выступать должностное лицо органа прокуратуры (п. 6 ст. 5 УПК).
В зависимости от порядка вступления в уголовный процесс могут быть выделены следующие группы участников: вступающие в процесс в силу служебной обязанности; вступающие в процесс по решению должностного лица, осуществляющего производство по делу; вступающие в процесс по собственной инициативе при наличии определенных обстоятельств и воли.
Значение имеет разделение участников уголовного судопроизводства на должностных лиц и граждан, поскольку такой подход актуализирует изучение глобальной и давно существующей проблемы правового положения личности в уголовном процессе.
Одной из распространенных научных классификаций является классификация субъектов в зависимости от их назначения в уголовном процессе, от конкретной цели их участия, предложенная Л. Д. Кокоревым и В. Н. Шпилевым еще в 1970 г.[131]. По этому основанию субъектов уголовного процесса можно разделить на пять групп.
1. Государственные органы и должностные лица, на которые возложена обязанность, связанная с осуществлением уголовного судопроизводства (суд, судья, прокурор, следователь, руководитель следственного органа, следователь-криминалист, дознаватель, начальник органа дознания; начальник подразделения дознания).
2. Лица, лично заинтересованные в исходе уголовного дела (защищающие свой личный интерес), – подозреваемый, обвиняемый (подсудимый, осужденный, оправданный); лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве; потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель.
3. Защитники и представители лиц, имеющих личный интерес в исходе уголовного дела (защитник обвиняемого и подозреваемого, представители и законные представители потерпевшего, частного обвинителя; представители гражданского истца, гражданского ответчика).
4. Субъекты, служащие интересам доказывания (свидетель, эксперт, специалист, понятой).
5. Субъекты, выполняющие вспомогательные функции в уголовном процессе. К таким относятся: переводчик, помощник судьи, секретарь судебного заседания, личный поручитель, залогодатель; командование воинской части, обеспечивающее реализацию меры пресечения; совершеннолетний член семьи лица, у которого производится обыск; лицо, которому поручен присмотр за несовершеннолетним подозреваемым и обвиняемым, и т. д.
§ 2. Суд как участник уголовного судопроизводства
Суд – орган, разрешающий дело по существу, определяющий виновность или невиновность подсудимого, а также принимающий иные решения, предусмотренные УПК. В соответствии со ст. 118 Конституции правосудие в России осуществляется только судом. Только суд может назначить лицу уголовное наказание.
Согласно п. 48 ст. 5 УПК понятием «суд» в уголовно-процессуальном смысле охватывается любой суд общей юрисдикции (Верховный Суд Российской Федерации, кассационные суды общей юрисдикции, апелляционные суды общей юрисдикции, верховные суды республик в составе Российской Федерации, суды уровня субъектов Российской Федерации, районные, городские суды, военные суды, судьи этих судов, действующие в пределах своей компетенции, мировые судьи), рассматривающий уголовное дело по существу и выносящий решения, предусмотренные УПК.
Судом первой инстанции является суд, рассматривающий уголовное дело по существу и правомочный выносить приговор, а также принимать решения в ходе досудебного производства по уголовному делу (п. 52 ст. 5 УПК). Суды второй инстанции – это суды апелляционной инстанции (п. 53 ст. 5 УПК). В тех случаях, когда в уголовно-процессуальном законе употребляется термин «суд», имеется в виду суд любого звена.
Если необходимо подчеркнуть специальную компетенцию определенного звена судебной системы, законодатель прямо указывает, о суде какого именно уровня идет речь.
Судья, рассматривающий дело единолично, также охватывается понятием «суд», за исключением производства у мирового судьи, где в ряде случаев прямо установлены полномочия мирового судьи.
В тех случаях, когда судья принимает в ходе досудебного производства решения о применении соответствующих мер процессуального принуждения, решения о производстве отдельных процессуальных действий, решения по жалобам на действия (бездействие) и решения лиц, производящих предварительное расследование, либо осуществляет производство по наложению денежных взысканий и штрафов, законодатель употребляет термин «судья».
Суд может рассматривать дела по первой инстанции в различных судебных составах – единолично или коллегиально. По общему правилу допускается единоличное рассмотрение любых уголовных дел.
Однако из данного правила существует ряд исключений. Так, уголовные дела, подсудные суду общей юрисдикции уровня субъекта Российской Федерации, по ходатайству обвиняемого могут рассматриваться судьей указанного суда и коллегией из восьми присяжных заседателей (за исключением ряда уголовных дел, перечень которых дается в п. 2 ч. 2 ст. 30 УПК – ч. 5 ст. 131, ч. 5 ст. 132, ч. 6 ст. 134, ч. 1 ст. 212 и ст. 275, 276, 278, 279, 281 УК). В районном суде, гарнизонном военном суде по ходатайству обвиняемого судьей и коллегией из шести присяжных заседателей могут быть рассмотрены уголовные дела, перечень которых дан в п. 2.1 ч. 2 ст. 30 УПК (ч. 2 ст. 105, ч. 5 ст. 228.1, ч. 4 ст. 229.1, ст. 277, 295, 317, 357 УК, по которым в качестве наиболее строгого вида наказания не могут быть назначены пожизненное лишение свободы или смертная казнь[132], а также уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 105, ч. 4 ст. 111 УК[133]). Уголовные дела судом первой инстанции могут рассматриваться коллегией из трех профессиональных судей (уголовные дела о ряде преступлений против общественной безопасности, основ конституционного строя и безопасности государства[134] и иные уголовные дела, подсудные 1-му Восточному окружному военному суду; 2-му Западному окружному военному суду; Центральному окружному военному суду и Южному окружному военному суду в соответствии с пп. 2–4 ч. 6.1 ст. 31 УПК[135], а также ряд уголовных дел, подсудных суду общей юрисдикции уровня субъекта Российской Федерации при наличии ходатайства обвиняемого).
Мировой судья рассматривает подсудные ему уголовные дела единолично.
Рассмотрение уголовных дел в апелляционном порядке в районном суде осуществляется судьей единолично.
Суды общей юрисдикции уровня субъекта Российской Федерации, окружные (флотские) военные суды рассматривают уголовные дела в апелляционном порядке в составе трех судей, за исключением уголовных дел о преступлениях небольшой и средней тяжести, а также уголовных дел с апелляционными жалобой, представлением на промежуточные решения районного суда, гарнизонного военного суда, которые рассматриваются судьей единолично.
В апелляционном суде общей юрисдикции, апелляционном военном суде уголовные дела с апелляционными жалобами (апелляционными представлениями) рассматриваются судом в составе трех судей, за исключением уголовных дел с апелляционной жалобой (апелляционным представлением) на промежуточные решения суда общей юрисдикции уровня субъекта Российской Федерации, окружного (флотского) военного суда, которые рассматриваются судьей апелляционного суда общей юрисдикции, апелляционного военного суда единолично (ч. 3 ст. 30 УПК).
Рассмотрение уголовных дел в кассационном порядке производится кассационным судом общей юрисдикции, кассационным военным судом в составе трех судей, за исключением уголовных дел о преступлениях небольшой и средней тяжести, а также уголовных дел с кассационной жалобой (кассационным представлением) на промежуточные решения мирового судьи, районного суда, гарнизонного военного суда, суда общей юрисдикции уровня субъекта Российской Федерации, окружного (флотского) военного суда, которые рассматриваются судьей кассационного суда общей юрисдикции, кассационного военного суда единолично. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации, Судебная коллегия по делам военнослужащих Верховного Суда Российской Федерации рассматривают уголовные дела в кассационном порядке в составе трех судей (ч. 4 ст. 30 УПК).
В качестве надзорной инстанции уголовные дела рассматривает Президиум Верховного Суда – большинством его членов (ч. 41 ст. 30 УПК).
Кратко охарактеризуем правовой статус судьи и суда.
Суд – орган, осуществляющий правосудие, т. е. рассмотрение уголовных дел по существу с соблюдением процессуальной формы в судебном заседании, и имеющий право применять меры процессуального принуждения. Исходя из смысла п. 50 ст. 5 УПК, правосудием является также деятельность суда, осуществляемая в судебных заседаниях в ходе досудебного производства по уголовному делу.
В ходе судебного производства суд правомочен признать лицо виновным в совершении преступления и назначить ему наказание; применить к лицу принудительные меры медицинского характера в соответствии с требованиями гл. 51 УПК; применить к лицу принудительные меры воспитательного воздействия в соответствии с требованиями гл. 50 УПК; прекратить уголовное дело или уголовное преследование по основаниям, предусмотренным ст. 25.1 УПК, т. е. с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа; отменить или изменить решение, принятое нижестоящим судом (ч. 1 ст. 29 УПК).
В ходе досудебного производства только суд вправе принимать некоторые решения, непосредственно затрагивающие права личности, например: об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога, запрета определенных действий; о продлении сроков содержания под стражей, домашнего ареста, запрета определенных действий; о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую или психиатрическую помощь в стационарных условиях, для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы; о временном помещении подозреваемого, обвиняемого, содержащегося под стражей, в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях; о продлении срока временного пребывания подозреваемого, обвиняемого, содержащегося под стражей, в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях; о возмещении имущественного вреда в порядке реабилитации; о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; о производстве обыска и (или) выемки в жилище; о производстве выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; о производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката в соответствии со ст. 450.1 УПК; о производстве личного обыска, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК; о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; о наложении ареста на корреспонденцию, ее осмотре и выемке в учреждениях связи; о наложении ареста на имущество; об установлении срока наложения ареста на имущество и его продлении; о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности; о реализации, об утилизации или уничтожении вещественных доказательств; о передаче безвозмездно вещественных доказательств в виде животных для содержания и разведения; о контроле и записи телефонных и иных переговоров; о получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами; о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по истечении одного года со дня его вынесения (ч. 2 ст. 29 УПК).
Кроме этого, в ходе досудебного производства суд правомочен рассматривать жалобы на действия (бездействие) и решения прокурора, следователя, органа дознания и дознавателя в случаях, если эти действия (бездействие) и решения ущемляют конституционные права человека, затрудняют доступ к правосудию (ч. 3 ст. 29 УПК).
Судьи независимы и подчиняются только закону.
При рассмотрении уголовного дела судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции один из них председательствует в судебном заседании.
Председательствующий руководит судебным заседанием, принимая все предусмотренные УПК меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон. Кроме этого, на председательствующего возложена обязанность обеспечения соблюдения распорядка судебного заседания, разъяснения всем участникам судебного разбирательства их прав и обязанностей, порядка их осуществления, а также ознакомления с регламентом судебного заседания, установленным ст. 257 УПК (ч. 1 ст. 243 УПК).
Осуществляя правосудие, суд должен обеспечивать законность, обоснованность и справедливость принимаемых решений. Обеспечение сторонам равных возможностей в представлении, исследовании доказательств важно не само по себе, а как реальный инструмент правильного установления обстоятельств по уголовному делу. В этой связи суд наделен законодателем полномочиями, позволяющими принимать самостоятельные решения (за исключением случаев отказа государственного обвинителя от обвинения), собирать доказательства по собственной инициативе, возвращать уголовные дела прокурору для устранения нарушений, не позволяющих рассмотреть уголовное дело по существу.
Конституционный Суд подтвердил, что суд как орган правосудия призван обеспечивать в судебном разбирательстве соблюдение требований, необходимых для вынесения правосудного, т. е. законного, обоснованного и справедливого решения по делу, и принимать меры к устранению препятствующих этому обстоятельств, а значит, он должен быть наделен законом соответствующими полномочиями.
В случае выявления допущенных органами предварительного расследования процессуальных нарушений суд вправе, самостоятельно и независимо осуществляя правосудие, принимать в соответствии с уголовно-процессуальным законом меры по их устранению с целью восстановления нарушенных прав участников уголовного судопроизводства и создания условий всестороннего и объективного рассмотрения дела по существу[136].
§ 3. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения
В качестве прокурора в уголовно-процессуальных отношениях участвует Генеральный прокурор и подчиненные ему прокуроры, их заместители, иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями Федеральным законом от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»[137] (п. 31 ст. 5 УПК).
Таким образом, понятием «прокурор» по общему правилу охватывается широкий перечень должностных лиц – Генеральный прокурор, его заместители и помощники; подчиненные ему прокуроры, возглавляющие прокуратуры, их заместители, помощники, прокуроры управлений и отделов.
Несмотря на довольно широкую трактовку понятия «прокурор» как субъекта уголовного процесса (п. 31 ст. 5 УПК), законодатель предусматривает, что все процессуальные полномочия прокурора вправе осуществлять лишь прокуроры района, города, их заместители, приравненные к ним прокуроры и вышестоящие прокуроры (ч. 5 ст. 37 УПК).
Однако с учетом ч. 1 ст. 36 Закона о прокуратуре помощники прокурора, прокуроры управлений и отделов наделены правом участвовать в судебных заседаниях в качестве государственного обвинителя и приносить представления на решение по делу, в рассмотрении которого они участвовали.
В тех случаях, когда имеется в виду прокурор конкретного уровня, это прямо указывается в законе. Так, например, срок дознания свыше шести месяцев в случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 223 УПК, может быть продлен прокурором субъекта Российской Федерации и приравненным к нему военным прокурором; согласно ч. 6 ст. 37 УПК генеральный прокурор принимает окончательное решение по требованию нижестоящего прокурора об устранении нарушений федерального законодательства в случае несогласия с ним руководителя следственного органа, включая председателя Следственного комитета или руководителя следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти), и т. п.
Основной обязанностью прокурора в уголовном судопроизводстве является осуществление уголовного преследования, а также надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного следствия (ч. 1 ст. 37 УПК). В этой связи прокурор рассматривается законодателем как участник процесса со стороны обвинения.
До внесения в 2007 г. в уголовно-процессуальный закон изменений[138] прокурор не только надзирал за законностью деятельности следователей и дознавателей, но активно руководил расследованием.
Прокурорский надзор за законностью досудебной деятельности реализовывался через процессуальное руководство таковой (прокурор не только проверял законность действий следователя, выявлял процессуальные нарушения, но также имел широкие полномочия по активному вмешательству в деятельность следователя, устранению допущенных нарушений, в том числе и путем личного производства расследования или отдельных процессуальных действий). Однако с целью усиления процессуальной самостоятельности следователя, а также разграничения функций надзора за законностью предварительного следствия и процессуального руководства таковым, законодатель передал часть полномочий прокурора по руководству предварительным следствием руководителю следственного органа.
В то же время в отношении дознавателя полномочия прокурора остались практически неизменными, т. е. прокурор не только надзирает за законностью процессуальной деятельности дознавателя, но и активно руководит дознанием[139].
Указанными изменениями в УПК прокурор лишен права лично возбуждать уголовные дела, производить предварительное расследование или отдельные следственные действия.
В этой связи уголовное преследование осуществляется прокурором через процессуальное руководство дознанием, а также действиями по обеспечению законности предварительного следствия и поддержания в суде государственного обвинения. Кроме того, прокурор в отдельных случаях вправе прямо обозначать процессуальные действия, которые должен провести следователь: в случае удовлетворения жалобы о нарушении разумных сроков уголовного судопроизводства (ч. 2.1 ст. 124 УПК), при возвращении уголовного дела для производства дополнительного расследования (п. 2 ч. 1 ст. 221 УПК). В случае отмены постановления следователя об отказе в возбуждении уголовного дела прокурор указывает конкретные обстоятельства, подлежащие дополнительной проверке (ч. 6 ст. 148 УПК). При отмене прокурором постановления следователя о приостановлении предварительного следствия прокурор указывает конкретные обстоятельства, подлежащие дополнительному расследованию (ч. 1.1 ст. 211 УПК). Такие обстоятельства обозначаются прокурором и в постановлении об отмене постановления следователя о прекращении уголовного дела (ч. 1 ст. 214 УПК).
Полномочия прокурора по надзору за законностью деятельности в досудебных стадиях уголовного процесса существенно разнятся в зависимости от формы предварительного расследования (предварительное следствие или дознание).
В ходе досудебного производства прокурор наделен следующими полномочиями.
1. Проверять исполнение требований федерального закона при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях.
Прокурор должен ежемесячно проверять исполнение законодательства при приеме, регистрации и разрешении заявлений и сообщений о преступлениях, сопоставляя для этого данные правоохранительных органов, сообщения средств массовой информации, жалобы граждан, сведения страховых компаний, медицинских учреждений и иных источников.
Специфика надзора в этом направлении заключается в том, что порядок приема, регистрации и учета сообщений о преступлениях компетентными органами регламентируется преимущественно ведомственными нормативными актами[140]. Поэтому в настоящее время задачей прокуратуры является осуществление надзора за соблюдением предписаний не только УПК, но и ведомственных нормативных актов.
В этой связи прокурор должен следить, чтобы возбуждение уголовных дел имело место в каждом случае установления достаточных данных, указывающих на признаки преступления, как этого требует уголовно-процессуальный закон (ч. 2 ст. 140 УПК), чтобы не нарушались сроки рассмотрения сообщений (заявлений) о готовящихся или совершенных преступлениях.
2. Выносить мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного законодательства.
Прокурор не вправе самостоятельно возбуждать уголовные дела. Установив в ходе работы с обращениями, заявлениями, жалобами граждан и проведения прокурорских проверок, что совершено деяние, содержащее признаки преступления, прокурор направляет соответствующие материалы в следственный орган или орган дознания.
В данном случае прокурор должен составить постановление, в котором следует прямо указать, что материал направлен для решения вопроса об уголовном преследовании (т. е. для проверки в порядке ст. 144 УПК и принятия соответствующего решения).
3. Требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях, производстве дознания или предварительного следствия.
Осуществляя надзор за процессуальной деятельностью дознавателя, прокурор вправе не только требовать устранения нарушений федерального законодательства, но и в ряде случаев лично их устранять (отменять постановления дознавателя, отстранять дознавателя от проведения дознания в связи с нарушением им требований УПК и т. д.). Надзирая за процессуальной деятельностью следователя, прокурор такими правами не наделен (за исключением отмены постановлений об отказе в возбуждении уголовного дела, о возбуждении уголовного дела, приостановлении предварительного следствия, прекращении уголовного дела). Основным средством реагирования прокурора на нарушение законодательства следователем, руководителем следственного органа является требование устранения нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия. Такое требование должно направляться тому должностному лицу, которое допустило нарушение федерального законодательства.
Следователь вправе не согласиться с требованием прокурора. В этом случае он действует в порядке, установленном ч. 3 ст. 38 УПК.
4. Давать дознавателю письменные указания о направлении расследования и производстве процессуальных действий.
5. Давать согласие дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения.
6. Истребовать и проверять законность и обоснованность решений следователя или руководителя следственного органа об отказе в возбуждении, приостановлении или прекращении уголовного дела и принимать по ним решение в соответствии с УПК.
7. Рассматривать ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и постановление следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве, выносить постановление об удовлетворении такого ходатайства либо об отказе в его удовлетворении, заключать досудебное соглашение о сотрудничестве, выносить постановление об изменении или о прекращении действия такого соглашения, а также выносить представление об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве.
8. Отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя.
9. Рассматривать представленную руководителем следственного органа информацию следователя о несогласии с требованиями прокурора и принимать по ней решение.
В случае несогласия руководителя следственного органа либо следователя с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, прокурор вправе обратиться с требованием об устранении указанных нарушений к руководителю вышестоящего следственного органа.
В случае несогласия руководителя вышестоящего следственного органа с указанными требованиями прокурора прокурор вправе обратиться к председателю Следственного комитета или руководителю следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти).
В случае несогласия председателя Следственного комитета или руководителя следственного органа федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) с требованиями прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, прокурор вправе обратиться к Генеральному прокурору, решение которого является окончательным.
10. Участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном ст. 125 УПК.
При этом в случае рассмотрения судом ходатайства дознавателя прокурор участвует в судебном заседании как лицо, давшее согласие на обращение дознавателя в суд с ходатайством.
При рассмотрении судом ходатайства следователя прокурор выступает в качестве должностного лица органа прокуратуры, призванного выразить мнение относительно законности и обоснованности ходатайства следователя, согласованного с руководителем следственного органа.
11. При наличии оснований возбуждать перед судом ходатайство о продлении срока запрета определенных действий, срока домашнего ареста или срока содержания под стражей по уголовному делу, направляемому в суд с обвинительным заключением или постановлением о направлении уголовного дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера, а также ходатайство о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования в случае истечения одного года с момента вынесения постановления о прекращении уголовного дела.
12. Разрешать отводы, заявленные дознавателю, а также его самоотводы.
13. Отстранять дознавателя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований закона.
14. Изымать любое уголовное дело у органа дознания и передавать его следователю с обязательным указанием оснований такой передачи.
При изъятии уголовного дела у органа дознания и передаче его следователю прокурор не вправе определять конкретного следователя, которому следует принять уголовное дело к производству, поскольку полномочие поручать производство предварительного следствия тому или иному следователю принадлежит руководителю соответствующего следственного органа (п. 1 ч. 1 ст. 39 УПК).
Таким образом, прокурор вправе передать изъятое у органа дознания уголовное дело в следственный орган, а руководитель следственного органа поручает производство следствия конкретному следователю или нескольким следователям.
15. Передавать уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении от одного органа предварительного расследования другому (за исключением передачи уголовного дела в системе одного органа предварительного расследования) в соответствии с правилами о подследственности, установленными ст. 151 УПК, изымать любое уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении у органа предварительного расследования федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) и передавать его (их) следователю Следственного комитета с обязательным указанием оснований такой передачи.
При реализации данного полномочия прокурор обязан руководствоваться правилами ст. 151 УПК о предметной (родовой) подследственности. Он не имеет права передать уголовное дело органу предварительного расследования, если право производства расследования по данному составу преступления не предусмотрено УПК (за исключением передачи уголовного дела следователю Следственного комитета).
16. Утверждать постановление дознавателя о прекращении производства по уголовному делу (в случаях, когда такое утверждение требуется).
17. Утверждать обвинительное заключение или обвинительный акт (обвинительное постановление) по уголовному делу.
Обвинительное заключение – итоговый документ предварительного следствия. Обвинительный акт или обвинительное постановление – процессуальный документ, завершающий дознание.
18. Возвращать уголовное дело дознавателю, следователю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного расследования, об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или для пересоставления обвинительного заключения или обвинительного акта (обвинительного постановления) и устранения выявленных недостатков.
19. Осуществлять иные полномочия, предоставленные прокурору уголовно-процессуальным законодательством.
Возможность ознакомиться с материалами находящегося в производстве уголовного дела представляется прокурору по мотивированному письменному запросу.
В ходе судебного производства по уголовному делу прокурор поддерживает государственное обвинение, обеспечивая его законность и обоснованность (ч. 3 ст. 37 УПК). Однако закон (ч. 4 ст. 37 УПК) предоставляет обвинителю право отказаться от поддержания государственного обвинения при наличии оснований, указанных в ч. 7 ст. 246 УПК.
До 90-х гг. XX в. прокурор рассматривался как орган, единственной задачей которого является надзор за точным и единообразным исполнением законов, в том числе и в сфере уголовного судопроизводства, и принятие предусмотренных законом мер по устранению таких нарушений, от кого бы они ни исходили. В связи с принятием в 1991 г. Верховным Советом РСФСР Концепции судебной реформы[141] надзор прокурора за законностью деятельности суда стал подвергаться сомнению, как противоречащий принципу независимости судей, умаляющий авторитет суда как третьей ветви власти в государстве. Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» 1992 г. (как и последующие редакции данного закона) роль прокурора в суде обозначают уже не термином «надзор», а понятием «участие».
Вместе с тем участие прокурора в уголовном судопроизводстве в форме поддержания государственного обвинения не имеет целью осуждение подсудимого в обязательном порядке, а служит постановлению законного, обоснованного и справедливого приговора. Если обвинение в ходе судебного разбирательства не находит своего подтверждения, то прокурор обязан полностью или в части от него отказаться. Прокурор обязан внести представление на каждый незаконный или необоснованный приговор.
В ходе судебного разбирательства прокурор должен обращать внимание суда на ущемление прав и законных интересов участвующих в судебном разбирательстве лиц. Обязанность прокурора добиваться постановления законного, обоснованного и справедливого приговора отличает его как участника судебного разбирательства от защитника, который обязан выявлять лишь смягчающие вину и оправдывающие подзащитного обстоятельства и должен быть удовлетворен благоприятным для подзащитного исходом уголовного дела, даже если такой исход и не соответствует объективной истине.
При рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции по делам публичного и частно-публичного обвинения государственный обвинитель обладает следующими полномочиями:
– правом заявлять отводы (ч. 1 ст. 266 УПК);
– заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов, об истребовании вещественных доказательств и документов или об исключении доказательств, полученных с нарушениями требований УПК. При этом государственный обвинитель должен обосновать заявленное им ходатайство (ч. 1 ст. 272 УПК);
– правом высказывать мнение о возможности судебного разбирательства в отсутствие кого-либо из участников судебного разбирательства (ст. 272 УПК);
– излагать предъявленное подсудимому обвинение (ч. 1 ст. 273 УПК);
– первым представлять доказательства и исследовать их совместно с судом и иными участниками судебного разбирательства (ч. 2 ст. 274 УПК);
– заявлять ходатайства в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 276, ст. 281, 282–284 УПК;
– правом ходатайствовать о дополнении судебного следствия (ч. 1 ст. 292 УПК);
– правом на речь государственного обвинителя, а также на реплику (чч. 1 и 6 ст. 292 УПК) и др.
Следователь – должностное лицо Следственного комитета, органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также иные полномочия, предусмотренные УПК. Следователь по общему правилу осуществляет предварительное расследование в форме предварительного следствия. Однако для следователей Следственного комитета предусмотрена возможность производства ими предварительного расследования в форме дознания[142].
В частности, согласно п. 7 ч. 3 ст. 151 УПК следователи Следственного комитета вправе производить дознание по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных ч. 3 ст. 150 УПК (т. е. по уголовным делам, по которым возможно производство дознания), совершенных лицами, указанными в подп. «б» и «в» п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК (т. е. судьями, прокурорами, следователями, должностными лицами органов федеральной службы безопасности, Службы внешней разведки Российской Федерации, Федеральной службы охраны Российской Федерации, органов внутренних дел Российской Федерации и др.).
Законодатель определяет следователя как участника процесса со стороны обвинения, т. е. как субъекта, выполняющего функцию обвинения (уголовного преследования). Однако в науке вопрос о процессуальных функциях, выполняемых следователем, дискуссионен, поскольку, несмотря на формальное отнесение следователя к участникам процесса со стороны обвинения, обязанность всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела по-прежнему присуща следователю (ст. 73, ч. 2 ст. 154 УПК и др.)[143]. Существует мнение, что следователь выполняет три процессуальные функции – уголовное преследование, защиту и разрешение дела (М. С. Строгович). М. А. Чельцов считал, что следователь реализует функцию обвинения и защиты. По мнению А. П. Гуляева, круг функций, выполняемых следователем, еще более широк. Р. Д. Рахунов полагал, что следователь выполняет одну процессуальную функцию – предварительного расследования.
При производстве предварительного следствия следователь самостоятельно направляет ход расследования, принимает решения о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа (п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК).
Письменные указания руководителя следственного органа для следователя обязательны. Однако в случае несогласия следователя с такими указаниями он вправе их обжаловать руководителю вышестоящего следственного органа. Такое обжалование по общему правилу не приостанавливает их исполнения.
Исключение из данного правила составляют указания, касающиеся: изъятия уголовного дела и передачи его другому следователю; привлечения лица в качестве обвиняемого; квалификации преступления; объема обвинения; избрания меры пресечения; производства следственных действий, которые допускаются только по судебному решению, а также направления уголовного дела в суд или его прекращения.
В этих случаях обжалование следователем вышестоящему руководителю следственного органа указаний непосредственного руководителя приостанавливает их исполнение. При этом следователь вправе представить руководителю вышестоящего следственного органа материалы уголовного дела и письменные возражения на указания руководителя следственного органа (ч. 3 ст. 39 УПК). Как может поступить в этом случае руководитель вышестоящего следственного органа, законодатель не указывает. Однако представляется, что принимать судьбоносные для уголовного дела решения вопреки своему внутреннему убеждению следователь не должен. Исходя из этого, руководитель вышестоящего следственного органа или отменяет указание нижестоящего руководителя следственного органа, или поручает производство следствия по этому делу другому следователю.
Следователь в отечественном уголовном судопроизводстве традиционно рассматривается как лицо процессуально самостоятельное. Однако отличие процессуального положения следователя от процессуального положения дознавателя (который традиционно не считается имеющим процессуальную самостоятельность) заключается лишь в праве следователя не выполнять некоторые указания руководителя следственного органа в случае их обжалования. Вряд ли такое отличие соответствует смыслу понятия «процессуальная самостоятельность» следователя. Тем более значительное количество действий и решений следователь не может осуществлять без судебного решения или согласия руководителя следственного органа. При этом большая часть указаний руководителя следственного органа является для следователя, безусловно, обязательной. Наряду с понятием процессуальной самостоятельности следователя в юридической литературе нередко используется понятие процессуальной независимости следователя. Данные понятия можно рассматривать как тождественные, учитывая, что ни то ни другое не соответствует реальному положению дел. Они вполне применимы к взаимоотношениям следователя с физическими, юридическими и должностными лицами, не являющимися участниками уголовного судопроизводства, но не к взаимоотношениям с руководителем следственного органа[144], судом.
Кроме перечисленного, следователь имеет право на следующее.
1. Возбуждать уголовное дело в порядке, предусмотренном УПК (п. 1 ч. 2 ст. 38 УПК). Какого-либо согласования постановление следователя о возбуждении уголовного дела не требует.
2. Принимать уголовное дело к своему производству или передавать его руководителю следственного органа для направления по подследственности (п. 2 ч. 2 ст. 38 УПК).
3. Давать органу дознания в случаях и порядке, установленных УПК, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, об аресте, о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении (п. 4 ч. 1 ст. 38 УПК).
4. Давать следователю, дознавателю или органу дознания в порядке, предусмотренном статьей 198.1 УПК обязательные для исполнения письменные поручения об организации участия в следственном действии лица, участие которого в данном следственном действии признано необходимым (в случае производства допроса, очной ставки, предъявления для опознания с использованием систем видео-конференц-связи).
5. Обжаловать с согласия руководителя следственного органа в порядке, установленном ч. 4 ст. 221 УПК, решение прокурора об отмене постановления о возбуждении уголовного дела, о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков (п. 5 ч. 2 ст. 38 УПК).
В аналогичном порядке следователь может обжаловать требование прокурора об устранении нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия (ч. 3 ст. 38 УПК).
6. Участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении его постановления о возбуждении перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения (ч. 2 ст. 106, ч. 3 ст. 107, ч. 4 ст. 108, ч. 4 ст. 115.1, ч. 3 ст. 118 УПК и др.).
7. Осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК. Данные полномочия многочисленны. К ним, например, относятся:
– разъяснение прав и обеспечение возможности их реализации участниками судопроизводства (ст. 11, 16, 92, 164, 166, 217 УПК и др.);
– разрешать ходатайства участников судопроизводства, которым право заявлять таковые предоставлено законом (гл. 15 УПК);
– принимать решение о признании за лицом, в отношении которого прекращено незаконно осуществлявшееся уголовное преследование, пра́ва на реабилитацию (ст. 134 УПК);
– разрешать вопрос об отводах (ст. 69–72 УПК);
– разрешать вопрос о допустимости доказательств (ч. 2 ст. 88 УПК) и др.[145].
Следователь-криминалист – должностное лицо, уполномоченное осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также участвовать по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производить отдельные следственные и иные процессуальные действия без принятия уголовного дела к своему производству (п. 40.1 ст. 5 УПК). Кроме указанной нормы, следователь-криминалист в дальнейшем в тексте УПК ни разу не упоминается.
В литературе не без оснований отмечается, что словосочетание «по поручению руководителя следственного органа» относится лишь к полномочию участвовать в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий, в то время как производство отдельных следственных и иных процессуальных действий, исходя из буквального толкования рассматриваемой нормы, может осуществляться следователем-криминалистом без каких-либо поручений. Иначе говоря, следователь-криминалист (подчиненный руководителя следственного органа) имеет полномочия, которых не имеет сам такой руководитель, что вряд ли соответствует замыслу законодателя[146].
В системе Следственного комитета уголовно-процессуальная деятельность следователя-криминалиста, в том числе и его полномочия, регламентированы в приказе председателя Следственного комитета от 8 августа 2013 г. № 53 «Об организации работы следователей-криминалистов в Следственном комитете Российской Федерации»[147].
Руководитель следственного органа – должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель (п. 38.1 ст. 5 УПК).
Как участник уголовного судопроизводства руководитель следственного органа впервые появился в 2007 г. в результате изменений и дополнений, внесенных в уголовно-процессуальное законодательство[148]. В ранее действующей редакции УПК существовал такой участник, как начальник следственного отдела, который имел в отношении следователя меньше процессуальных полномочий, однако также являлся его административным начальником.
Это сочетание административных и процессуальных возможностей руководителя следственного органа породило полемику в научных кругах.
В Концепции судебной реформы в Российской Федерации, принятой в 1991 г., вообще предполагалось лишение руководителей следственных подразделений процессуальных полномочий и вменение им в обязанность лишь организацию работы следователей[149]. Такие предложения высказывались и в литературе[150] по причине опасений, что сочетание организационных и процессуальных полномочий подчинит процессуальные интересы ведомственным.
Однако законодатель предпочел иной вариант совершенствования уголовно-процессуального закона. Изменив наименование участника судопроизводства на «руководитель следственного органа», он расширил процессуальные возможности этого субъекта за счет передачи ему отдельных полномочий прокурора по руководству досудебным производством.
Полномочия руководителя следственного органа, предусмотренные УПК, осуществляют председатель Следственного комитета, руководители следственных органов Следственного комитета по субъектам Российской Федерации, по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти – МВД России, ФСБ России), их территориальных органов по субъектам Российской Федерации, по районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители. Объем процессуальных полномочий последних устанавливается председателем Следственного комитета, руководителями следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти). Это значит, что отдельные из нижеперечисленных полномочий могут иметь и прямо не названные в ч. 5 ст. 39 УПК должностные лица. Перечень этих должностных лиц и полномочия, которыми они наделяются, устанавливаются ведомственными нормативными актами[151].
Полномочия руководителя следственного органа определены ст. 39 УПК. К числу полномочий руководителя следственного органа относятся следующие.
1. Поручать производство предварительного следствия следователю либо нескольким следователям, а также изымать уголовное дело у следователя и передавать его другому следователю с обязательным указанием оснований такой передачи, создавать следственную группу, определять ее состав либо принимать уголовное дело к своему производству.
В рамках вверенного следственного подразделения его руководитель вправе определять нагрузку каждого следователя. В этой связи основания для передачи дела от одного следователя другому могут быть не только процессуальными, но и обусловлены организационными факторами (болезнь следователя, уход в отпуск, большая загруженность и т. д.).
Руководитель следственного органа при принятии уголовного дела к своему производству обладает всеми правами следователя (или руководителя следственной группы). При этом осуществлять отдельные процессуальные действия по уголовному делу, находящемуся в производстве подчиненных следователей, руководитель следственного органа без принятия дела к своему производству не вправе, за исключением случая, предусмотренного п. 4 ч. 1 ст. 39 УПК (допрос подозреваемого, обвиняемого без принятия уголовного дела к своему производству при рассмотрении вопроса о даче согласия следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения).
2. Проверять материалы проверки сообщения о преступлении или материалы уголовного дела, отменять незаконные или необоснованные постановления следователя.
Руководитель следственного органа вправе в любой момент производства по уголовному делу истребовать его у следователя для изучения.
3. Отменять по находящимся в производстве подчиненного ему следственного органа уголовным делам незаконные или необоснованные постановления руководителя, следователя (дознавателя) другого органа предварительного расследования.
4. Давать следователю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, привлечении лица в качестве обвиняемого, об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения, лично рассматривать сообщения о преступлении, участвовать в проверке сообщения о преступлении.
Указания руководителя следственного органа обязательны для исполнения следователем, однако могут быть обжалованы. Обжалование указаний, прямо предусмотренных в ч. 3 ст. 39 УПК, приостанавливает их исполнение.
5. Давать согласие следователю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения.
6. Разрешать отводы, заявленные следователю, а также его самоотводы. Основания для отвода следователя предусмотрены ст. 61 УПК. Основания для отвода самого руководителя следственного органа прямо в УПК не предусмотрены. Очевидно, что это те же основания, что и для отвода следователя. Решение об отводе руководителя следственного органа принимает руководитель вышестоящего следственного органа.
7. Отстранять следователя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований УПК. Данное решение руководителя следственного органа может быть обжаловано следователем, однако такое обжалование не приостанавливает исполнение решения об отстранении следователя от дальнейшего производства расследования. Сущность решения об отстранении следователя от дальнейшего производства расследования, в случае если им допущено нарушение требований УПК, иная, чем решения об изъятии уголовного дела у следователя и передаче его другому следователю (п. 1 ч. 1 ст. 39 УПК). Обжалование последнего решения приостанавливает его исполнение (ч. 3 ст. 39 УПК).
8. Отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего руководителя следственного органа в порядке, установленном УПК.
9. Возбуждать перед судом ходатайство о разрешении отмены постановления о прекращении уголовного дела или уголовного преследования по истечении года с момента вынесения постановления о прекращении уголовного дела.
10. Продлевать срок предварительного расследования в порядке, установленном ст. 162 УПК.
11. Утверждать постановление следователя о прекращении производства по уголовному делу, а также об осуществлении государственной защиты. Следует иметь в виду, что руководитель следственного органа утверждает не все постановления следователя о прекращении уголовного дела, а лишь те, согласование которых с руководителем следственного органа предусмотрено законом[152]. К таким случаям относятся: прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон (ст. 25 УПК); прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием (ст. 28 УПК); прекращение уголовного преследования в связи с возмещением ущерба (ст. 28.1 УПК); прекращение уголовного преследования с применением принудительной меры воспитательного воздействия (ст. 427 УПК).
12. Давать согласие следователю, производившему предварительное следствие по уголовному делу, на обжалование в порядке, установленном ч. 4 ст. 221 УПК, решения прокурора, вынесенного в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 221 УПК.
13. Возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования.
Следует отметить, что законодатель не дает четкого ответа на вопрос о том, в какой момент производства по уголовному делу руководитель следственного органа вправе возвращать уголовное дело следователю для производства дополнительного расследования. Очевидно, что, пока предварительное расследование не закончено, указания руководителя следственного органа не могут рассматриваться как возвращение уголовного дела для дополнительного расследования. Вряд ли правомерно утверждение, что руководитель следственного органа возвращает уголовное дело следователю для дополнительного расследования после того, как уголовное дело возвращается для производства дополнительного следствия, устранения недостатков и тому подобного прокурором, так как согласно п. 2 ч. 1 ст. 221 УПК уголовное дело возвращается прокурором не руководителю следственного органа, а следователю. Данное полномочие руководителя следственного органа может быть реализовано им при решении вопроса о даче согласия на направление уголовного дела с обвинительным заключением прокурору (ч. 6 ст. 220 УПК).
14. Руководитель следственного органа вправе осуществлять и иные полномочия, предусмотренные УПК. К ним, например, относятся:
– продление сроков проверки сообщения о преступлении (ч. 3 ст. 144 УПК);
– рассмотрение требования прокурора об отмене незаконного и необоснованного постановления следователя и устранении иных нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе предварительного следствия, а также письменные возражения следователя на указанные требования (ч. 4 ст. 39 УПК);
– рассмотрение жалоб участников уголовного судопроизводства на действия (бездействие) и решения следователя (ст. 123 и 124 УПК);
– участие в судебных заседаниях по рассмотрению ходатайства следователя об избрании, о продлении, об отмене или изменении меры пресечения, которое допускается на основании судебного решения (ч. 4 ст. 108, ч. 2 ст. 106, ч. 2 ст. 107, ч. 2 ст. 109 УПК) и др.
Орган дознания – государственный орган или должностное лицо, уполномоченное уголовно-процессуальным законом осуществлять дознание и другие процессуальные полномочия (п. 24 ст. 5 УПК). Таким образом, орган дознания – орган предварительного расследования, уполномоченный осуществлять уголовно-процессуальную деятельность в связи с наличием у него информации о преступлении или по поручению следователя.
Органы дознания перечислены в ст. 40 УПК. Для государственных органов и должностных лиц, которые могут выступать в качестве органов дознания, уголовно-процессуальная деятельность не является основным видом деятельности, они вправе осуществлять ее лишь при определенных условиях и в пределах компетенции, определенной ч. 3 ст. 151 и ст. 157 УПК.
Однако само наименование «органы дознания» является исключительно уголовно-процессуальным термином, и его правомерно употреблять лишь применительно к уголовно-процессуальным полномочиям органа.
В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законом (ст. 40, 151 УПК) к органам дознания относятся:
1) органы внутренних дел Российской Федерации и входящие в их состав территориальные, в том числе линейные, управления (отделы, отделения, пункты) полиции, а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-разыскной деятельности[153];
2) органы принудительного исполнения Российской Федерации;
3) начальники органов военной полиции Вооруженных Сил Российской Федерации, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов[154];
4) органы государственного пожарного надзора федеральной противопожарной службы.
Процессуальная деятельность, осуществляемая органами дознания, может быть нескольких видов.
1. Проведение проверки сообщения о преступлении в рамках стадии возбуждения уголовного дела (ст. 144 УПК).
2. Производство дознания в полном объеме с направлением уголовного дела в суд по делам, по которым производство предварительного следствия не является обязательным (ч. 3 ст. 150 УПК).
3. Производство неотложных следственных действий по уголовным делам, по которым предварительное следствие является обязательным (ст. 157 УПК).
4. Исполнение поручений следователя или дознавателя, данных в порядке ст. 38, 41 и 152 УПК.
Отдельными процессуальными полномочиями органов дознания согласно ч. 3 ст. 40 УПК обладают также:
1) капитаны морских и речных судов, находящихся в дальнем плавании, – по уголовным делам о преступлениях, совершенных на данных судах;
2) руководители геологоразведочных партий и зимовок, начальники российских антарктических станций и сезонных полевых баз, удаленных от мест расположения органов дознания, – по уголовным делам о преступлениях, совершенных по месту нахождения этих партий, зимовок, станций, сезонных полевых баз;
3) главы дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации – по уголовным делам о преступлениях, совершенных в пределах территорий данных представительств и учреждений.
Однако объем процессуальных полномочий данных должностных лиц ограничивается лишь деятельностью по проверке сообщения о преступлении, возбуждением уголовного дела и выполнением неотложных следственных действий. Поскольку эти должностные лица не вправе осуществлять дознание вовсе, то и отнесение их к органам дознания, несмотря на наименование ст. 40 УПК, нелогично.
Следует отметить, что указанные в пп. 1 и 2 ч. 3 ст. 40 УПК лица, как правило, не состоят на государственной службе, однако наделение их полномочиями органа дознания свидетельствует, что эти лица могут выполнять государственную функцию досудебного производства.
Для некоторых органов дознания расследование преступлений – деятельность эпизодическая, некоторые занимаются ей постоянно (органы внутренних дел и др.). Полномочия всех органов дознания по производству неотложных следственных действий или расследованию в полном объеме ограничены определенными составами преступлений (ч. 3 ст. 151, ст. 157 УПК).
Начальник органа дознания. В случае если орган дознания обозначен в законе не в виде одного должностного лица (начальники органов военной полиции Вооруженных Сил Российской Федерации, командиры воинских частей, соединений, начальники военных учреждений и гарнизонов), а как орган-учреждение (органы внутренних дел, органы принудительного исполнения Российской Федерации и т. п.), то возглавляет такой орган соответствующий начальник, который является не только ведомственным руководителем, но и процессуальным субъектом. Согласно п. 17 ст. 5 УПК начальник органа дознания – должностное лицо, возглавляющее соответствующий орган дознания, а также его заместитель. В органах внутренних дел Российской Федерации полномочия начальника органа дознания осуществляют также заместители начальника полиции (ч. 3 ст. 40.2 УПК).
Начальник органа дознания имеет не только полномочия по организации работы вверенного ему органа, но и целый ряд процессуальных полномочий. В частности, начальник органа дознания уполномочен (ст. 40.2 УПК):
1) поручать проверку сообщения о преступлении и принятие по нему решения в порядке, установленном УПК, а также производство дознания и неотложных следственных действий по уголовному делу, лично рассматривать сообщения о преступлении и участвовать в их проверке;
2) продлевать срок проверки сообщения о преступлении до десяти суток;
3) поручать производство дознания и неотложных следственных действий по уголовному делу;
4) проверять материалы проверки сообщения о преступлении и материалы уголовного дела, находящиеся в производстве органа дознания, дознавателя;
5) давать дознавателю письменные указания о направлении расследования и производстве процессуальных действий;
6) рассматривать материалы уголовного дела и письменные возражения дознавателя на указания начальника подразделения дознания и принимать по ним решение;
7) поручать должностным лицам органа дознания исполнение письменных поручений следователя, дознавателя о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также об оказании содействия при их осуществлении;
8) принимать решение о производстве дознания группой дознавателей и об изменении ее состава;
9) выносить постановление о восстановлении дознавателем утраченного уголовного дела либо его отдельных материалов;
10) возвращать уголовное дело дознавателю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного дознания, производстве дознания в общем порядке, пересоставлении обвинительного акта или обвинительного постановления;
11) утверждать обвинительный акт или обвинительное постановление по уголовному делу;
12) осуществлять иные полномочия, предоставленные ему УПК.
Кроме этого, начальник органа дознания по отношению к дознавателям, уполномоченным им осуществлять предварительное расследование в форме дознания, обладает всеми полномочиями начальника подразделения дознания, предусмотренными ст. 40.1 УПК. Следует учитывать, что согласно ч. 1 ст. 41 УПК полномочия по производству дознания всегда возлагаются на дознавателя именно начальником органа дознания путем дачи письменного поручения. В этой связи те полномочия начальника подразделения дознания, которые формально предоставлены только ему в ходе осуществления дознавателем дознания (например, право начальника подразделения дознания ходатайствовать перед прокурором об установлении срока дополнительного дознания – ч. 3.3 ст. 223 УПК), распространяются и на начальника органа дознания.
Начальник подразделения дознания – должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель (п. 17.1 ст. 5 УПК). В тех органах дознания, которые осуществляют дознание постоянно, создаются специализированные подразделения, сотрудники которых занимаются исключительно процессуальной деятельностью (большей частью производством дознания). Должностное лицо, возглавляющее такое подразделение (начальник подразделения дознания), имеет не только полномочия по организации работы вверенного подразделения, но и процессуальные полномочия. Так, начальник подразделения дознания по отношению к находящимся в его подчинении дознавателям уполномочен (ст. 40.1 УПК):
1) поручать дознавателю проверку сообщения о преступлении, принятие по нему решения в порядке, установленном ст. 145 УПК, выполнение неотложных следственных действий либо производство дознания по уголовному делу;
2) изымать уголовное дело у дознавателя и передавать его другому дознавателю с обязательным указанием оснований такой передачи;
3) отменять необоснованные постановления дознавателя о приостановлении производства дознания по уголовному делу;
4) вносить прокурору ходатайство об отмене незаконных или необоснованных постановлений дознавателя об отказе в возбуждении уголовного дела;
5) проверять материалы проверки сообщения о преступлении и материалы уголовного дела, находящиеся в производстве дознавателя;
6) давать дознавателю указания о направлении расследования, производстве отдельных следственных действий, об избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, о квалификации преступления и об объеме обвинения. Указания начальника подразделения дознания даются в письменном виде и обязательны для исполнения дознавателем, но могут быть обжалованы им начальнику органа дознания или прокурору. Обжалование указаний не приостанавливает их исполнение. При этом дознаватель вправе представить начальнику органа дознания или прокурору материалы уголовного дела и письменные возражения на указания начальника подразделения дознания;
7) начальник подразделения дознания вправе лично возбудить уголовное дело, принять его к своему производству и произвести дознание в полном объеме, обладая при этом полномочиями дознавателя (ч. 2 ст. 40.1 УПК), а в случае если для расследования уголовного дела была создана группа дознавателей – полномочиями руководителя этой группы.
Начальник подразделения дознания вправе лично осуществлять и иные виды процессуальной деятельности органа дознания (выполнение неотложных следственных действий и др.).
Дознаватель – должностное лицо органа дознания, правомочное либо уполномоченное начальником органа дознания осуществлять предварительное расследование в форме дознания, а также иные полномочия, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством (п. 7 ст. 5 УПК). Таким образом, в качестве этого процессуального субъекта могут выступать не только лица, занимающие штатные должности дознавателей, но любые другие должностные лица органа дознания, если начальник органа дознания поручил им выполнение процессуальных полномочий.
При этом не допускается возложение полномочий по проведению дознания на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия (ч. 2 ст. 41 УПК). Логично утверждать, что и выполнение иной процессуальной деятельности (например, проверки сообщения о преступлении) не должно совмещаться с выполнением тем же лицом оперативно-розыскных мероприятий по данному факту.
К основным процессуальным полномочиям дознавателя относятся (п. 7 ст. 5, ст. 41, 144 УПК и др.):
1) принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах компетенции, установленной УПК, принять по нему решение;
2) осуществлять предварительное расследование в форме дознания;
3) самостоятельно производить следственные и иные процессуальные действия и принимать процессуальные решения, за исключением случаев, когда в соответствии с УПК на это требуется согласие начальника органа дознания, согласие прокурора и (или) судебное решение;
4) давать органу дознания в случаях и порядке, установленных УПК, обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, о производстве отдельных следственных действий, об исполнении постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу и о производстве иных процессуальных действий, а также получать содействие при их осуществлении;
5) давать дознавателю или органу дознания в порядке, предусмотренном статьей 189.1 УПК обязательные для исполнения письменные поручение об организации участия в следственном действии лица, участие которого в данном следственном действии признано необходимым (в случае производства допроса, очной ставки, предъявления для опознания с использованием систем видео-конференц-связи);
6) обжаловать указания начальника органа дознания прокурору, а указания прокурора – вышестоящему прокурору;
7) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК. К ним, например, относятся:
– обеспечивать возможность реализации прав, предоставленных участникам судопроизводства (ст. 11, 16, 164, 166, 225 УПК и др.);
– разрешать ходатайства участников судопроизводства, которым право заявлять таковые предоставлено законом (гл. 15 УПК);
– принимать решение о признании за лицом, в отношении которого прекращено незаконно осуществлявшееся уголовное преследование, права на реабилитацию (ст. 134 УПК);
– разрешать вопрос об отводах (ст. 69–72 УПК);
– разрешать вопрос о допустимости доказательств (ч. 2 ст. 88 УПК) и др.
Все указания начальника органа дознания и начальника подразделения дознания и практически все указания прокурора для него обязательны, и их обжалование не приостанавливает исполнения.
Исключение составляют лишь некоторые указания прокурора.
В частности, ч. 5 ст. 226 и ч. 5 ст. 226.8 УПК предусматривают, что постановление прокурора о возвращении уголовного дела дознавателю для соответственно производства дополнительного дознания, пересоставления обвинительного акта с письменными указаниями прокурора, а также постановление прокурора о возвращении уголовного дела для пересоставления обвинительного постановления, направления уголовного дела дознавателю для производства дознания в общем порядке может быть обжаловано вышестоящему прокурору дознавателем, но только с согласия начальника органа дознания. В этом случае обжалование решений прокурора приостанавливает их исполнение, а также исполнение указаний прокурора, связанных с данными решениями (ч. 4 ст. 41 УПК).
К числу участников процесса со стороны обвинения относится также потерпевший. Согласно ст. 42 УПК потерпевшим является физическое лицо, которому преступлением причинен физический[155], имущественный[156], моральный вред[157], а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации[158]. Однако это лишь фактическое основание для приобретения процессуального статуса потерпевшего. О признании потерпевшим должностное лицо, осуществляющее производство по делу, незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела (при наличии фактических оснований) выносит постановление. Если на момент возбуждения уголовного дела сведения о лице, которому преступлением причинен вред, отсутствуют, решение о признании потерпевшим принимается незамедлительно после получения данных об этом лице. Именно с этого момента в уголовном процессе появляется процессуальная фигура потерпевшего. Следует иметь в виду, что если вред реально не причинен, но была создана угроза его причинения (например, покушение на преступление, о чем лицо могло и вовсе не знать), то лицо также должно быть признано потерпевшим.
Потерпевший – участник процесса со стороны обвинения. Он вправе участвовать в уголовном преследовании подозреваемого, обвиняемого лично или с помощью законного представителя и (или) представителя, а по уголовным делам частного обвинения лицо, потерпевшее от преступления, имеет право выдвигать и поддерживать обвинение (ст. 22 УПК). По такого рода уголовным делам потерпевший или его законный представитель (представитель) именуется частным обвинителем. Данный статус лицо приобретает с момента принятия мировым судьей заявления к своему производству (ч. 7 ст. 318 УПК). Основной перечень прав частного обвинителя предусмотрен чч. 5 и 6 ст. 246 УПК.
По уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения при отказе государственного обвинителя от обвинения мнение потерпевшего как представителя стороны обвинения не является определяющим, лишь выслушивается, но не лишает суд обязанности прекратить дело полностью или в части (ч. 7 ст. 246 УПК). Данное постановление суда может быть обжаловано потерпевшим, равно как и иными участниками процесса, которым такое право предоставлено законом в апелляционном или кассационном порядке[159].
Потерпевший имеет право:
1) знать о предъявленном обвиняемому обвинении;
2) давать показания;
3) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;
4) представлять доказательства;
5) заявлять ходатайства и отводы;
6) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;
7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;
8) иметь представителя;
9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя;
10) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;
11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта;
12) знакомиться по окончании предварительного расследования, в том числе в случае прекращения уголовного дела, со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств. Если в уголовном деле участвуют несколько потерпевших, каждый из них вправе знакомиться с теми материалами уголовного дела, которые касаются вреда, причиненного данному потерпевшему;
13) получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела, о признании его потерпевшим, об отказе в избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, о прекращении уголовного дела, о приостановлении производства по уголовному делу, о направлении уголовного дела по подсудности, о назначении предварительного слушания, судебного заседания, получать копии приговора суда первой инстанции, решений судов апелляционной и кассационной инстанций. Потерпевший по ходатайству вправе получать копии иных процессуальных документов, затрагивающих его интересы. Все копии процессуальных и судебных актов должны быть заверены дознавателем, следователем либо судом. Данное право у потерпевших возникает в связи с публичным характером уголовно-процессуальных правоотношений;
14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, возражать против постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, а также в предусмотренных УПК случаях участвовать в судебном заседании при рассмотрении судом вопросов, связанных с исполнением приговора;
15) выступать в судебных прениях;
16) поддерживать обвинение;
17) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;
18) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;
19) обжаловать приговор, определение, постановление суда;
20) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения. Такое ознакомление не может быть приурочено лишь к окончанию предварительного расследования или соответствующих судебных стадий, поскольку может лишить потерпевшего права на своевременное внесение возражений[160];
21) ходатайствовать о применении мер безопасности при наличии достаточных данных о том, что ему или его близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями;
22) на основании постановления (определения) суда, принятого в порядке, предусмотренном УПК, получать информацию о прибытии осужденного к лишению свободы в место отбывания наказания, в том числе при перемещении из одного исправительного учреждения в другое, о выездах осужденного за пределы учреждения, исполняющего наказание в виде лишения свободы, о времени освобождения осужденного из мест лишения свободы, а также быть извещенным о рассмотрении судом связанных с исполнением приговора вопросов об освобождении осужденного от наказания, об отсрочке исполнения приговора или о замене осужденному неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Ходатайство о получении указанной информации заявляется потерпевшим до окончания прений сторон в письменной форме. В ходатайстве указываются перечень информации, которую желает получать потерпевший или его законный представитель, адрес места жительства, адрес электронной почты, номера телефонов, а также иные сведения, которые могут обеспечить своевременное получение потерпевшим или его законным представителем информации;
23) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК. В частности:
– требовать возмещения имущественного вреда, причиненного преступлением, а также расходов, понесенных в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя, согласно требованиям ст. 131 УПК;
– заявлять иск о возмещении в денежном выражении причиненного ему морального вреда (размер возмещения определяется судом при рассмотрении уголовного дела или в порядке гражданского судопроизводства) и др.
Следует иметь в виду, что участие в уголовном деле законного представителя и представителя потерпевшего не лишает его вышеперечисленных прав (ч. 10 ст. 42 УПК).
Предоставление потерпевшему перечисленных выше прав преследует следующие цели:
1) обеспечить доступ потерпевшего к правосудию;
2) создать условия для максимально возможной реализации принципа состязательности;
3) обеспечить доступ данного участника уголовного судопроизводства к процессуальной информации, повысить степень его осведомленности о ходе расследования преступления и об обстоятельствах, имеющих значение для дела;
4) обеспечить возможность в наибольшей степени отстаивать свои права и законные интересы, предоставить дополнительные возможности для участия в отдельных следственных и иных процессуальных действиях и стадиях уголовного судопроизводства;
5) способствовать обеспечению безопасности потерпевших и их близких[161].
УПК (ст. 42 УПК) предусмотрены также некоторые обязанности потерпевшего, в частности: являться по вызовам дознавателя, следователя или суда; давать правдивые показания; не разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК; не уклоняться от прохождения освидетельствования, от производства в отношении его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования.
За дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 307 УК; за отказ от дачи показаний, а также за уклонение от прохождения освидетельствования, от производства в отношении него судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его согласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования потерпевший несет ответственность в соответствии со ст. 308 УК. За разглашение данных предварительного расследования потерпевший, будучи специально предупрежден о недопустимости такого разглашения (ст. 161 УПК), несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК.
По делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть потерпевшего, его права, предусмотренные УПК, переходят к одному из его близких родственников и (или) близких лиц, а при их отсутствии или невозможности их участия в уголовном судопроизводстве – к одному из родственников (ч. 8 ст. 42 УПК). Следует иметь в виду, что согласно правовой позиции Конституционного Суда положение ч. 8 ст. 42 УПК не может рассматриваться как исключающее возможность наделения процессуальными правами потерпевшего более одного близкого родственника лица, чья смерть наступила в результате преступления[162].
В случае признания потерпевшим юридического лица его права осуществляет представитель.
Возможность рассмотрения гражданского иска совместно с уголовным делом обусловливает участие в уголовном судопроизводстве таких субъектов, как гражданский истец и гражданский ответчик.
Гражданским истцом признается физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении имущественного вреда, при наличии оснований полагать, что данный вред причинен ему непосредственно преступлением. Гражданским истцом признается также лицо, предъявившее гражданский иск для имущественной компенсации морального вреда (ч. 1 ст. 44 УПК).
Гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции. При предъявлении гражданского иска гражданский истец освобождается от уплаты государственной пошлины.
Гражданский иск в защиту интересов несовершеннолетних, а также лиц, признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы, может быть предъявлен их законными представителями или прокурором, а в защиту интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных и муниципальных унитарных предприятий – прокурором.
Решение о признании гражданским истцом оформляется определением суда или постановлением судьи, следователя, дознавателя. Гражданским истцом, так же как и потерпевшим, может быть признано как физическое, так и юридическое лицо. Если гражданским истцом признается юридическое лицо, то оно защищает свои интересы через представителя. В ситуациях, когда требование о возмещении имущественного вреда либо компенсации морального вреда заявлено лицом (физическим или юридическим), имеющим процессуальный статус потерпевшего, данное лицо будет обладать процессуальным статусом как потерпевшего, так и гражданского истца.
Если этого требует охрана прав граждан, общественных или государственных интересов, гражданский иск может быть предъявлен прокурором или им может быть поддержан уже предъявленный иск (ч. 6 ст. 246 УПК).
Права гражданского истца: 1) поддерживать гражданский иск; 2) представлять доказательства; 3) давать объяснения по предъявленному иску; 4) заявлять ходатайства и отводы; 5) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет; 6) пользоваться помощью переводчика бесплатно; 7) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК; 8) иметь представителя; 9) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием; 10) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству либо ходатайству его представителя; 11) отказаться от предъявленного им гражданского иска; 12) знакомиться по окончании расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному им гражданскому иску, и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме; 13) знать о принятых решениях, затрагивающих его интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному им гражданскому иску; 14) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций; 15) выступать в судебных прениях для обоснования гражданского иска; 16) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; 17) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда; 18) обжаловать приговор, определение и постановление суда в части, касающейся гражданского иска; 19) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения; 20) участвовать в судебном рассмотрении принесенных жалоб и представлений в порядке, установленном УПК, и др. (ч. 4 ст. 44 УПК).
Отказ от гражданского иска может быть заявлен гражданским истцом в любой момент производства по уголовному делу, но до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора. Отказ от гражданского иска влечет за собой прекращение производства по нему.
Потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец могут осуществлять свои права лично или с помощью представителей (ст. 45 УПК). Причем их личное участие в уголовном деле не лишает их права иметь по этому уголовному делу представителя. В качестве представителей потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца физического лица могут выступать адвокаты, а если гражданским истцом является юридическое лицо – также и иные лица, правомочные в соответствии с гражданским законодательством представлять его интересы, например руководитель предприятия, учреждения, организации или, на основании доверенности, иные лица. В качестве представителя потерпевшего или гражданского истца может быть также допущен один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.
Кроме этого, по ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста 16 лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, в качестве его представителя привлекается адвокат. Участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом. В этом случае расходы на оплату труда адвоката компенсируются за счет средств федерального бюджета.
Для защиты прав и законных интересов несовершеннолетних потерпевших, а также потерпевших, лишенных возможности в силу своего физического или психического состояния самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители (родители, опекуны, попечители, представители учреждений, на попечении которых находится представляемое лицо) или представители (ст. 45 УПК). По постановлению дознавателя, следователя, судьи или определению суда законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего.
Права представителей потерпевшего, гражданского истца производны от прав последних. Однако некоторые права носят личный характер и не могут быть переданы представителям: право давать показания, отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников.
Таким образом, представительство в уголовном процессе может быть основано на договоре (договорное представительство) или возникает в силу прямого указания закона (законное представительство).
§ 4. Участники уголовного процесса со стороны защиты
В качестве участников судопроизводства со стороны защиты согласно положениям гл. 7 УПК выступают подозреваемый, обвиняемый, защитник, законные представители несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого, гражданский ответчик, представители гражданского ответчика.
Подозреваемым, согласно ст. 46 УПК, лицо становится в случаях: 1) возбуждения в отношении него уголовного дела; 2) задержания лица по подозрению в совершении преступления; 3) применения к нему любой меры пресечения до предъявления обвинения; 4) уведомления лица о подозрении в совершении преступления при производстве дознания в общем порядке.
Как следует из анализа ст. 46 УПК, законодатель предусмотрел формальный, а не материальный подход к определению статуса подозреваемого, поскольку основанием его появления в уголовном судопроизводстве является не осуществление фактического уголовного преследования или фактическое появление доказательств о его причастности к преступлению, а принятие определенного процессуального решения или совершение определенного процессуального действия. Иначе говоря, даже если против лица имеются доказательства, но оно не задержано, к нему не применена мера пресечения и тому подобное, то подозреваемым в процессуальном понимании оно не является[163].
Вместе с тем лицо, формально не являющееся подозреваемым, имеет право пользоваться помощью защитника «с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления» (п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК). При этом защитник допускается к участию в уголовном процессе, в том числе с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК (п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК). Следовательно, лицо даже до возбуждения уголовного дела, если в отношении него проводится проверка сообщения о преступлении, фактически является подозреваемым.
Необходимо учитывать, что согласно постановлению Конституционного Суда подозреваемым в конституционно-правовом смысле является любое лицо, в отношении которого осуществляется уголовное преследование[164].
Возбуждение уголовного дела в отношении конкретного лица означает, что в постановлении о возбуждении уголовного дела упоминается лицо, предположительно совершившее преступление.
Задержание подозреваемого в порядке ст. 91, 92 УПК до решения суда не может продолжаться более 48 часов с момента фактического задержания, т. е. фактического лишения лица свободы передвижения (п. 15 ст. 5 УПК). При этом суд вправе продлить срок задержания еще на срок не более 72 часов с момента вынесения судом судебного решения. Продление срока допускается по ходатайству одной из сторон при соблюдении двух обязательных условий: 1) задержание признано законным и обоснованным; 2) обвинением или защитой заявлено ходатайство о продлении задержания для представления дополнительных доказательств обоснованности или необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу либо до внесения залога. Ходатайство заявляется в орган, избравший данную меру пресечения (ч. 7 ст. 106, п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК). Таким образом, максимальный срок задержания может составить 120 часов.
Мера пресечения до предъявления обвинения может быть применена к лицу на срок не более десяти суток, после чего лицу должно быть предъявлено обвинение либо мера пресечения немедленно отменяется (ст. 100 УПК). Согласно ч. 2 ст. 100 УПК исключение составляют случаи, когда лицо подозревается в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных следующими статьями УК: ст. 205 «Террористический акт», ст. 205.1 «Содействие террористической деятельности», ст. 205.2 «Публичные призывы к осуществлению террористической деятельности или публичное оправдание терроризма», ст. 205.3 «Прохождение обучения в целях осуществления террористической деятельности», ст. 205.4 «Организация террористического сообщества и участие в нем», ст. 205.5 «Организация деятельности террористической организации и участие в деятельности такой организации», ст. 206 «Захват заложника», ст. 208 «Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем», ст. 209 «Бандитизм», ст. 210 «Организация преступного сообщества (преступной организации) или участие в нем (ней)», ст. 210.1 («Занятие высшего положения в преступной иерархии»), ст. 277 «Посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля», ст. 278 «Насильственный захват власти или насильственное удержание власти», ст. 279 «Вооруженный мятеж», ст. 281 «Диверсия», ст. 360 «Нападения на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой», ст. 361 «Акт международного терроризма». При этом обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 45 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу – в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется.
Если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и в ходе дознания получены достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления, дознаватель составляет письменное уведомление о подозрении в совершении преступления, копию которого вручает подозреваемому (ч. 1 ст. 223.1 УПК). С момента получения такого уведомления лицо приобретет статус подозреваемого[165].
Права и обязанности подозреваемого во многом сходны с правами и обязанностями обвиняемого с учетом того, что подозреваемый – процессуальная фигура, присущая исключительно стадии предварительного расследования. В соответствии с действующим уголовно-процессуальным законодательством (ст. 46 УПК) подозреваемый обладает следующими правами:
1) быть допрошенным не позднее 24 часов с момента его фактического задержания, если подозреваемый задержан в порядке ст. 91 УПК;
2) не позднее трех часов с момента его доставления в орган дознания или к следователю – на один телефонный разговор на русском языке в присутствии дознавателя или следователя в целях уведомления близких родственников, родственников или близких лиц о своем задержании и месте нахождения[166]. Кроме этого, не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого дознаватель или следователь должен исполнить обязанность по уведомлению о задержании иных лиц, указанных в чч. 2, 2.1, 2.2 и 3 ст. 96 УПК (при задержании военнослужащего об этом уведомляется командование воинской части; в случае задержания сотрудника органа внутренних дел – начальник органа, в котором проходит службу указанный сотрудник; при задержании адвоката об этом уведомляется адвокатская палата субъекта Российской Федерации, членом которой он является, и т. п.);
3) знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения;
4) давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний. При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК;
5) пользоваться помощью защитника, иметь свидание с ним наедине и конфиденциально до первого допроса подозреваемого;
6) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов подозреваемого в сфере предпринимательской деятельности. При этом запрещается совершение нотариальных действий в отношении имущества, денежных средств и иных ценностей, на которые может быть наложен арест в случаях, предусмотренных УПК;
7) представлять доказательства;
8) заявлять ходатайства и отводы;
9) давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым он владеет, пользоваться помощью переводчика бесплатно;
10) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания;
11) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ходатайству его защитника либо законного представителя;
12) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;
13) защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК, и др.
Одной из центральных фигур уголовного процесса с ярко выраженным личным интересом в исходе дела является обвиняемый.
Обвиняемый – лицо, в отношении которого в установленном законом порядке вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, обвинительный акт или обвинительное постановление (ч. 1 ст. 47 УПК). В последних двух случаях лицо ставится в процессуальное положение обвиняемого по окончании дознания, поскольку в ходе этого вида предварительного расследования обвинение лицу по общему правилу не предъявляется.
В случае осуществления производства по делу частного обвинения у мирового судьи лицо, в отношении которого подано заявление, приобретает процессуальный статус обвиняемого с момента принятия судьей заявления к своему производству.
Обвиняемый – понятие родовое. В случае назначения судебного разбирательства обвиняемый именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным, а если приговор оправдательный, то оправданным.
Согласно ст. 47 УПК обвиняемый имеет широкий комплекс прав по защите своих интересов в уголовном процессе. Так, обвиняемый вправе:
1) защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите;
2) знать, в чем он обвиняется, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, по которому он привлечен в качестве обвиняемого, если копию такого постановления он не получил в соответствии с п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК;
3) получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, копию обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления;
4) возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказываться от дачи показаний. При согласии обвиняемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случаев, предусмотренных п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК;
5) представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы;
6) давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет;
7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;
8) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК. Иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности;
9) с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста иметь свидания без ограничения их числа и продолжительности с нотариусом в целях удостоверения доверенности на право представления интересов обвиняемого в сфере предпринимательской деятельности. При этом запрещается совершение нотариальных действий в отношении имущества, денежных средств и иных ценностей, на которые может быть наложен арест в случаях, предусмотренных УПК;
10) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих действий и подавать на них замечания;
11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;
12) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме. Снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
13) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении судом;
14) возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 27 УПК (в связи с истечением сроков давности уголовного преследования; в связи с примирением сторон; в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа; в связи с деятельным раскаянием; вследствие акта об амнистии и т. п.);
15) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении него меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством (пп. 1–3 и 10 ч. 2 ст. 29 УПК);
16) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;
17) обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений;
18) получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;
19) участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;
20) защищаться иными средствами и способами, не запрещенными УПК;
21) получить разъяснение относительно принадлежащих ему прав, предусмотренных ст. 47 УПК, при первом допросе. При последующих допросах обвиняемому повторно разъясняются его права, предусмотренные пп. 3, 4, 7 и 8 ч. 4 ст. 47 УПК, если допрос проводится без участия защитника.
Лицо приобретает процессуальное положение обвиняемого в момент вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, поэтому возможность реализовывать предусмотренные законом права, в том числе и право на помощь защитника, должна быть предоставлена ему именно с этого момента.
Права обвиняемого не исчерпываются положениями, закрепленными в ст. 47 УПК. Так, например, права обвиняемого при назначении и производстве экспертизы детально урегулированы ст. 198 УПК, при предъявлении обвинения и допросе – ст. 172 и 173 УПК, при окончании предварительного следствия с обвинительным заключением – ст. 215, 217, 219 УПК и др.
Участие в уголовном деле защитника или законного представителя обвиняемого не служит основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого.
Наличие у обвиняемого широкого комплекса прав, в целом составляющих его право на защиту, не исключает процессуальных обязанностей этого субъекта. Так, к числу обязанностей обвиняемого относятся: обязанность являться по вызову, не препятствовать установлению истины, подвергаться освидетельствованию, подчиняться избранной мере пресечения и иным принудительным мерам; соблюдать порядок при участии в следственных действиях и в судебных заседаниях и т. д.
Квалифицированную юридическую помощь в защите от возникшего подозрения или предъявленного обвинения подозреваемому и обвиняемому оказывает такой участник уголовного процесса, как защитник. Защитнику посвящены ст. 49–53 УПК.
В соответствии с ч. 1 ст. 49 УПК защитник – лицо, осуществляющее в установленном уголовно-процессуальным законодательством порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
В качестве защитников в уголовном процессе могут участвовать: 1) адвокаты по предъявлении ими удостоверения адвоката и ордера установленных форм; 2) один из близких родственников обвиняемого; 3) иные лица.
При этом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо могут быть допущены по ходатайству обвиняемого и лишь по определению или постановлению суда. В случае их допуска в процесс указанные лица участвуют в судебном разбирательстве наряду с адвокатом, т. е. вместе с ним, а при производстве у мирового судьи могут участвовать и вместо адвоката.
Таким образом, на досудебном производстве в качестве защитника может принимать участие исключительно адвокат.
Это решение законодателя основано на позиции Конституционного Суда, который в одном из своих постановлений отметил, что обеспечение права на защиту предполагает право пользоваться услугами не любого защитника, а лишь квалифицированного[167]. Адвокат, как лицо, сдавшее квалификационный экзамен, отвечающее иным требованиям, предъявляемым к кандидатам на приобретение статуса адвоката в соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (в ред. от 02.06.2016) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», являющееся членом адвокатской палаты, презюмируется квалифицированным специалистом. При этом суду, в отличие от следователя, дознавателя, предоставлено право определять квалификацию иных лиц и при признании ее уровня достаточным допускать их в качестве защитников. Защитник участвует в уголовном процессе:
1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, если право на помощь защитника лицо не приобрело ранее;
2) возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;
3) фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях, предусмотренных ст. 91 и 92 УПК, либо в случае применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения в порядке, установленном ст. 100 УПК;
4) вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК;
5) объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
6) начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;
7) начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК.
При необходимости получения согласия обвиняемого, подозреваемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с обвиняемым, подозреваемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4.1 ст. 49 УПК).
Следует отметить, что уголовно-процессуальный закон (ст. 51 УПК) предусматривает обязательное участие защитника в следующих случаях:
1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, предусмотренном законом;
2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;
3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
4) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 247 УПК, т. е. без участия подсудимого; по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях; если подсудимый находится за пределами территории Российской Федерации и (или) уклоняется от явки в суд; если это лицо не было привлечено к ответственности на территории иностранного государства по данному уголовному делу;
5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;
6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
8) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, установленном гл. 40 УПК. Имеются в виду случаи особого порядка судебного разбирательства при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением или при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (в этих случаях в судебном разбирательстве не исследуются доказательства виновности лица);
9) подозреваемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в порядке, установленном гл. 32.1 УПК.
В этих случаях, если защитник не приглашен подозреваемым, обвиняемым или по его поручению (с его согласия) другими лицами, участие защитника должно быть обеспечено должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу вне зависимости от позиции подозреваемого, обвиняемого. Оплата труда адвоката осуществляется в этих случаях за счет средств федерального бюджета. Размер и порядок оплаты труда адвоката, участвующего в уголовном деле по назначению, определены Правительством Российской Федерации[168].
В остальных случаях защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников. При этом одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого (ч. 6 ст. 49 УПК).
Следует отметить, что законодатель предусмотрел правовой выход из ситуации, когда участие избранного обвиняемым, подозреваемым защитника невозможно в течение установленного законом времени (чч. 3 и 4 ст. 50 УПК). В частности, в случае неявки приглашенного защитника в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пп. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК.
Кроме этого, если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пп. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК.
Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты прав и законных интересов обвиняемого, подозреваемого, выявлять обстоятельства, оправдывающие подозреваемого или обвиняемого, смягчающие их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь. Адвокат не может отказаться от принятой на себя защиты.
Закон предусматривает право подозреваемого и обвиняемого в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия.
Однако следует иметь в виду, что в соответствии с ч. 2 ст. 52 УПК отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.
Кроме этого, отказ подозреваемого (обвиняемого) от защитника не является препятствием к приглашению или назначению защитника на последующих этапах производства по делу.
Допуск нового защитника к участию в деле по общему правилу не влечет повторения уже проведенных процессуальных действий. Однако по ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов и иные процессуальные действия.
Основной перечень прав защитника при осуществлении им своих функций предусмотрен ст. 53 УПК. К их числу относятся следующие права:
1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания без ограничения их количества и продолжительности; 2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи; 3) привлекать специалиста для оказания содействия в собирании доказательств, формулировке вопросов эксперту, разъяснения вопросов, требующих специальных познаний; 4) присутствовать при предъявлении обвинения; 5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК; 6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому; 7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств; 8) заявлять ходатайства и отводы; 9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора; 10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом; 11) использовать иные не запрещенные законодательством средства и способы защиты.
Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь вправе отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.
Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК.
При этом следует иметь в виду, что согласно ч. 6 ст. 161 УПК не является разглашением данных предварительного расследования:
1) изложение сведений по уголовному делу в ходатайствах, заявлениях, жалобах и иных процессуальных документах по этому делу, а также в заявлениях и иных документах, подаваемых в государственные и межгосударственные органы по защите прав и свобод человека;
2) предоставление сведений по уголовному делу лицу, привлекаемому к участию в этом деле в качестве специалиста, при условии дачи им письменного обязательства о неразглашении указанных сведений без согласия следователя или дознавателя[169].
В случае если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении, принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения (ч. 5 ст. 49 УПК).
Законные представители представляют и защищают права и законные интересы несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого. В этом случае их процессуальный статус определен ст. 426 и 428 УПК.
По уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители. Законными представителями несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого признаются родители, усыновители, опекуны или попечители, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый или обвиняемый, органы опеки и попечительства (п. 12 ст. 5 УПК).
Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого допускаются к участию в уголовном деле на основании постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. При допуске к участию в уголовном деле им разъясняются их права и обязанности, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством.
В частности, в ходе досудебного производства законный представитель вправе (ст. 426 УПК):
1) знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний, чьи интересы он представляет;
2) присутствовать при предъявлении обвинения;
3) участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также, с разрешения следователя, в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника;
4) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;
5) заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;
6) представлять доказательства в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 86 УПК;
7) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. Следует иметь в виду, что следователь, дознаватель вправе по окончании предварительного расследования вынести постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. Однако ознакомление с этими материалами законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого является обязательным.
В судебном заседании законные представители несовершеннолетнего подсудимого вправе (ст. 428 УПК):
1) заявлять ходатайства и отводы;
2) давать показания;
3) представлять доказательства;
4) участвовать в прениях сторон;
5) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда;
6) участвовать в заседании судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.
Неявка своевременно извещенного законного представителя несовершеннолетнего подсудимого не приостанавливает рассмотрения уголовного дела, если суд не найдет его участие необходимым.
Если законный представитель несовершеннолетнего подсудимого допущен к участию в уголовном деле в качестве защитника или гражданского ответчика, то он имеет права и несет ответственность, предусмотренные ст. 53 и 54 УПК.
По определению или постановлению суда либо по постановлению следователя, дознавателя законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном судопроизводстве, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.
Предоставляемые законному представителю несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого процессуальные права при производстве по уголовному делу обеспечивают его процессуальную активность, возможность эффективно осуществлять защиту прав и интересов представляемых им лиц.
Предъявленный гражданский иск обусловливает участие в уголовном процессе такого субъекта, как гражданский ответчик. В качестве гражданского ответчика может быть привлечено физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации[170] несет ответственность за вред, причиненный преступлением. О привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь, прокурор или судья выносят постановление, а суд – определение (ч. 1 ст. 54 УПК).
В некоторых случаях согласно гражданскому законодательству ответственность за причиненный вред несет не причинитель такого вреда, а иные лица. К числу таких лиц относятся родители (усыновители), опекуны или иные законные представители несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста (ст. 1073 ГК), а также родители и иные законные представители лиц в возрасте от 14 до 18 лет при условии отсутствия у несовершеннолетнего доходов или иного имущества, достаточного для возмещения вреда (ст. 1074 ГК). Имущественную ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, несут владельцы такового, которым не всегда является обвиняемый по уголовному делу (ст. 1079 ГК). Обязанность по возмещению вреда, причиненного общественно опасным деянием обладающего гражданской дееспособностью лица, не способного понимать значения своих действий в момент его совершения в силу психического расстройства, может быть возложена на проживающих совместно с этим лицом его трудоспособных супруга, родителей, совершеннолетних детей, которые знали о психическом расстройстве причинителя вреда, но не ставили вопрос о признании его недееспособным (ч. 3 ст. 1078 ГК)[171], и др.
Гражданский ответчик – участник процесса со стороны защиты.
Права гражданского ответчика в основном заключаются в следующем (ст. 54 УПК):
1) знать сущность исковых требований и обстоятельства, на которых они основаны;
2) возражать против предъявленного гражданского иска;
3) давать объяснения и показания по существу предъявленного иска;
4) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК. При согласии гражданского ответчика дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;
5) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно;
6) иметь представителя;
7) собирать и представлять доказательства;
8) заявлять ходатайства и отводы;
9) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному гражданскому иску, и делать из уголовного дела соответствующие выписки, снимать за свой счет копии с тех материалов уголовного дела, которые касаются гражданского иска, в том числе с использованием технических средств;
10) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанций;
11) выступать в судебных прениях;
12) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда в части, касающейся гражданского иска, и принимать участие в их рассмотрении судом;
13) знакомиться с протоколом и аудиозаписью судебного заседания и подавать замечания на них;
14) обжаловать приговор, определение или постановление суда в части, касающейся гражданского иска, и участвовать в рассмотрении жалобы вышестоящим судом;
15) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представлениях и подавать на них возражения, если они затрагивают его интересы, и др.
Гражданский ответчик не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд; препятствовать производству по уголовному делу; разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством. Гражданский ответчик обязан: 1) подчиняться применяемым в установленном законом порядке мерам процессуального принуждения; 2) выполнять законные требования лиц, осуществляющих расследование, суда; 3) соблюдать распорядок судебного заседания и др.
Гражданский ответчик может осуществлять свои права лично или с помощью представителей. Причем личное участие гражданского ответчика в производстве по уголовному делу не лишает его права иметь представителя. Согласно положениям ст. 55 УПК представителями гражданского ответчика по общему правилу могут быть адвокаты, а представителями гражданского ответчика, являющегося юридическим лицом, также и иные лица, правомочные в соответствии с гражданским законодательством представлять его интересы.
По решению суда, судьи, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика может быть допущен один из близких родственников гражданского ответчика или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик (ч. 1 ст. 55 УПК).
Поскольку гражданский ответчик может реализовывать свои права и интересы через представителей, не участвуя в отдельных процессуальных действиях, то представитель гражданского ответчика наделен теми же правами, что и представляемый им участник уголовного судопроизводства. Исключение составляет лишь право давать показания и объяснения, которое каждый участник уголовного судопроизводства может реализовать исключительно самостоятельно.
Законный представитель гражданского ответчика как субъект уголовного процесса в ст. 55 УПК не упоминается. Представляется, что это не случайно, поскольку, несмотря на п. 46 ст. 5 УПК и некоторые авторитетные комментарии к нему[172], где речь идет о законном представителе гражданского ответчика, следует отметить, что гражданский ответчик – лицо, которое способно отвечать за вред, причиненный преступлением, – это либо обвиняемый (подозреваемый), либо лицо, которое несет ответственность за указанный вред при условии неспособности самого обвиняемого (подозреваемого) отвечать за вред, причиненный преступлением. Таким образом, гражданским ответчиком не могут быть несовершеннолетние или недееспособные лица. Следовательно, и законного представителя гражданского ответчика в уголовном процессе быть не может.
§ 5. Иные участники уголовного судопроизводства
К числу иных участников уголовного судопроизводства может быть отнесен значительный круг субъектов. Участие в процессе некоторых из них обусловлено интересами доказывания. Эти субъекты служат интересам доказывания, обеспечивают его, привлекаются к процессу доказывания, однако сами при этом не осуществляют деятельность по собиранию, проверке и оценке доказательств. К числу таких субъектов относятся: свидетель; лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве; эксперт, специалист, понятой и некоторые другие.
Субъектами, содействующими уголовному судопроизводству, являются также участники процесса, обеспечивающие нормальный ход производства по делу, например переводчик, секретарь судебного заседания, помощник судьи, администрация места содержания под стражей и т. д.
Часть субъектов, содействующих уголовному судопроизводству, способствуют реализации мер процессуального принуждения. К их числу относятся: залогодатель (лицо, внесшее залог в обеспечение явки подозреваемого, обвиняемого и предупреждения совершения им новых преступлений); лицо, осуществляющее присмотр за несовершеннолетним (ст. 105 УПК); поручитель (ст. 103 УПК); командование воинской части (ст. 104 УПК); лицо, осуществляющее личный обыск (ст. 184 УПК), и др.
Законодатель в гл. 8 УПК «Иные участники уголовного судопроизводства» системно регламентирует процессуальный статус лишь некоторых таких участников: свидетель; лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве; эксперт, специалист, переводчик, понятой. Наименование указанных субъектов законодателем как «иных участников судопроизводства» означает, что они не выполняют основных процессуальных функций – обвинения, защиты, разрешения уголовного дела. Это, конечно, не означает, что эти субъекты участвуют в процессе без какой-либо цели или не способствуют решению конкретных задач судопроизводства.
К числу субъектов, привлекаемых к участию в доказывании, относится свидетель (ст. 56 УПК). Свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний, за исключением тех случаев, которые предусмотрены в ч. 3 ст. 56 УПК как не позволяющие допросить лицо в качестве свидетеля (ч. 1 ст. 56 УПК). В этих случаях даже вызванное в нарушение требований УПК для допроса в качестве свидетеля лицо не приобретает статуса свидетеля.
Предпосылкой появления такого участника, как свидетель, является наличие доказательств, дающих основание полагать, что данному лицу могут быть известны значимые для уголовного дела обстоятельства. Процессуальный статус свидетеля лицо приобретает с момента получения повестки о вызове на допрос. С этого момента у него появляется обязанность явиться и дать правдивые показания. Однако лицо, которому известно что-либо по делу, может явиться на допрос и по собственной инициативе. В этом случае, если принято решение допросить явившегося, процессуальный статус свидетеля лицо приобретает с момента разъяснения ему прав и обязанностей свидетеля.
Для допроса в качестве свидетеля по общему правилу может быть вызвано любое лицо вне зависимости от пола, возраста, должностного положения, состояния здоровья и других обстоятельств. Вместе с тем действующий уголовно-процессуальный закон предусматривает определенную группу лиц, которые не подлежат допросу в качестве свидетелей (ч. 3 ст. 56 УПК):
1) судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;
2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого[173];
3) адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат с согласия лица, которому он оказывал юридическую помощь;
4) священнослужитель – об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;
5) член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия – об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий;
6) должностное лицо налогового органа – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с предоставленными сведениями, содержащимися в специальной декларации, представленной в соответствии с Федеральным законом от 8 июня 2015 г. № 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», и (или) прилагаемых к ней документах и (или) сведениях;
7) арбитр (третейский судья) – об обстоятельствах, ставших ему известными в ходе арбитража (третейского разбирательства);
8) Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации, уполномоченный по правам человека в субъекте Российской Федерации без их согласия – об обстоятельствах, ставших им известными в связи с исполнением ими своих должностных обязанностей.
К сожалению, законодатель отказался от прямого указания на невозможность допроса лица в качестве свидетеля, если в силу возраста, состояния здоровья оно не может правильно воспринимать и (или) воспроизводить значимые для дела обстоятельства. Конечно, в этом случае лицо не может быть допрошено о таких обстоятельствах.
В соответствии с ч. 4 ст. 56 УПК свидетель имеет право:
1) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен законом. При этом ему следует разъяснить уголовную ответственность за отказ от дачи показаний в части, не касающейся самоизобличения, а также изобличения его супруга (супруги) и близких родственников. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний. Если свидетель согласился давать показания, он предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний;
2) давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;
3) пользоваться помощью переводчика бесплатно, заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;
4) заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда;
5) являться на допрос с адвокатом (при этом адвокат, приглашенный им для оказания юридической помощи и присутствующий на допросе, обладает правами, аналогичными правам защитника, предусмотренным ч. 2 ст. 53 УПК, – по окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля, указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса);
6) ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных ч. 3 ст. 11 УПК.
Следует также иметь в виду, что свидетель не может быть принудительно подвергнут судебной экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, предусмотренных ч. 1 ст. 179 УПК (когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний).
Свидетель не вправе: 1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд; 2) давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний; 3) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством. В случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу.
За дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 308 УК.
За разглашение данных предварительного расследования свидетель несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК.
После допроса в качестве свидетеля допрошенный сохраняет этот процессуальный статус и может привлекаться к участию в иных процессуальных действиях (следственный эксперимент, проверка показаний на месте, осмотр и т. д.) как свидетель.
Лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, – участник уголовного судопроизводства, привлекаемый к участию в процессуальных действиях по уголовному делу в отношении соучастников преступления (ст. 56.1 УПК).
Данный участник уголовного судопроизводства был предусмотрен законодателем в качестве реакции на правовую позицию Конституционного Суда, который обозначил, что лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, по основному уголовному делу не может допрашиваться как свидетель, поскольку не должен предупреждаться об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, и в то же время не является обвиняемым по этому уголовному делу. Ответственностью за невыполнение обязательств дать показания, обусловленные заключенным досудебным соглашением о сотрудничестве, с позиции Конституционного Суда, должен стать отказ от особенностей производства, предусмотренных гл. 40.1 УПК, и возвращение к общему порядку производства[174].
При этом следует учитывать, что данный участник уголовного судопроизводства не теряет заинтересованности в исходе основного уголовного дела именно как обвиняемый, как, например, не теряет его лицо по выделенному в отдельное производство уголовному делу в отношении отдельных обвиняемых в связи с необходимостью его приостановления. Именно поэтому существует мнение, что статус рассматриваемого участника уголовного судопроизводства гораздо ближе к обвиняемому, чем к свидетелю[175].
Лицо, обозначенное в ст. 56.1 УПК, имеет указанный в ней статус только по тому делу, по которому привлекаются к уголовной ответственности его соучастники. По уголовному делу, в рамках которого он сам привлекается к ответственности, его статус – подозреваемый или обвиняемый.
В целом лицо, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, наделяется правами свидетеля, за рядом исключений.
Оно не предупреждается об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний (ст. 307, 308 УК). В случае отказа от дачи показаний для лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением с ним досудебного соглашения о сотрудничестве, наступают предусмотренные гл. 40.1 УПК последствия несоблюдения им условий и невыполнения обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве.
Рассматриваемый участник уголовного судопроизводства не вправе:
1) уклоняться от явки по вызовам следователя или в суд;
2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в отношении соучастников преступления, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК.
Эксперт – лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законодательством, для производства судебной экспертизы и дачи заключения (ч. 1 ст. 57 УПК). Участником уголовного процесса лицо, обладающее специальными знаниями, становится лишь тогда, когда на основании постановления о назначении судебной экспертизы производство судебной экспертизы поручено ему должностным лицом, осуществляющим производство по делу либо руководителем экспертного учреждения[176].
Согласно ч. 3 ст. 57 УПК эксперт вправе: 1) знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы; 2) ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, либо привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов; 3) участвовать с разрешения дознавателя, следователя, суда в процессуальных действиях и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы; 4) давать заключение в пределах своей компетенции, в том числе по вопросам, хотя и не указанным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но имеющим отношение к предмету экспертного исследования; 5) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права; 6) отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. Отказ от дачи заключения должен быть заявлен экспертом в письменном виде с изложением мотивов отказа.
Эксперт не имеет права: 1) без ведома дознавателя, следователя и суда вести переговоры с участниками уголовного судопроизводства по вопросам, связанным с производством судебной экспертизы; 2) самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования[177]; 3) проводить без разрешения дознавателя, следователя, суда исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств; 4) давать заведомо ложное заключение; 5) разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле в качестве эксперта, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством; 6) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.
Эксперт проводит исследования объективно, строго в пределах своей специальности, всесторонне и в полном объеме. Заключение должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научно-теоретических и практических данных. В то же время эксперт не решает и не предрешает вопросов правового характера, связанных с толкованием норм уголовного и уголовно-процессуального права, их применением, квалификацией преступления и тому подобным, так как это является исключительной компетенцией органов дознания, следствия и суда.
Эксперт несет персональную ответственность за полноту выводов, применение способов и методик проводимого им исследования. За дачу заведомо ложного заключения и за разглашение данных предварительного расследования эксперт несет ответственность в соответствии со ст. 307 и 310 УК.
При этом процессуальное положение эксперта государственного судебно-экспертного учреждения определяется также и Федеральным законом от 5 апреля 2001 г. № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (в посл. ред.)[178]. Например, этим законом установлено право ходатайствовать перед руководителем учреждения о привлечении к производству экспертизы других лиц, делать подлежащие занесению в протокол заявления о неправильном истолковании его заключения и др.
Кроме этого, отдельные полномочия эксперта вытекают из разъяснения судебной практики Пленумом Верховного Суда в постановлении от 21 декабря 2010 г. № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам»[179], в частности ходатайствовать перед судом (районного уровня) по месту нахождения стационара о продлении срока пребывания лица в медицинском стационаре для производства судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы и др.
От эксперта следует отличать специалиста как самостоятельного участника уголовного процесса. Уголовно-процессуальную правоспособность специалиста, как и эксперта, составляет обладание специальными познаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. Однако юридическим фактом, влекущим возникновение правоотношений с участием специалиста (т. е. его процессуальную дееспособность), является не поручение данному лицу производства экспертизы, а привлечение его к участию в процессуальных действиях для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам или суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию (ч. 1 ст. 58 УПК).
Специалист имеет право: 1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями; 2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя и суда; 3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол; 4) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.
Специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд, а также разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве специалиста, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством (ст. 58 УПК). За разглашение данных предварительного расследования специалист несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК.
Специалист может быть привлечен должностным лицом, осуществляющим уголовное судопроизводство, к участию в любом процессуальном действии, где требуется использование специальных познаний. Право защитника привлекать специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК) не означает, что он может реализовать это право без учета позиции должностного лица, ответственного за проведение следственного действия. Специалист может привлекаться защитником для содействия в реализации полномочий по собиранию сведений, могущих иметь доказательственное значение, в порядке ч. 3 ст. 86 УПК с формированием самостоятельного источника доказательств – заключения специалиста. Судя по нормативному определению заключения специалиста как источника доказательств (ч. 3 ст. 80 УПК), специалист может стать участником судопроизводства и по инициативе других невластных участников судопроизводства, представляющих стороны потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого и др. Решение же о привлечении специалиста к участию в процессуальных действиях – прерогатива должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу.
При этом следует иметь в виду, что стороне защиты не может быть отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в производстве по уголовному делу специалиста для разъяснения вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, кроме случаев, исключающих его участие в уголовном судопроизводстве, предусмотренных ст. 69 и 71 УПК (ч. 2.1 ст. 58 УПК).
Следует отметить, что действующее уголовно-процессуальное законодательство выделяет случаи обязательного участия специалиста в уголовном судопроизводстве, в частности: при осмотре трупа (ч. 1 ст. 178 УПК); освидетельствовании лица другого пола (ч. 4 ст. 179 УПК); производстве эксгумации (ч. 4 ст. 178 УПК); изъятии электронных носителей информации (ч. 2 ст. 164.1 УПК); допросе несовершеннолетнего потерпевшего, свидетеля, подозреваемого или обвиняемого, не достигшего возраста 16 лет (ч. 1 ст. 191, ч. 3 ст. 425 УПК), и др.
Переводчик – лицо, привлекаемое к участию в уголовном судопроизводстве в случаях, предусмотренных УПК, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода (ч. 1 ст. 50 УПК).
Переводчик имеет право: 1) задавать вопросы участникам уголовного судопроизводства в целях уточнения перевода; 2) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, а также с протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу правильности записи перевода, подлежащие занесению в протокол; 3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.
Переводчик не вправе: 1) осуществлять заведомо неправильный перевод; 2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве переводчика, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном законодательством; 3) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.
О назначении лица переводчиком должностное лицо, осуществляющее производство по делу, выносит постановление, а суд – определение.
Лицо, назначенное переводчиком, предупреждается об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод и разглашение данных предварительного расследования соответственно по ст. 307 и 310 УК.
Совмещение процессуального статуса переводчика со статусом иного участника судопроизводства недопустимо. В этой связи, даже если квалифицированный перевод может быть обеспечен кем-либо из участников процесса (например, секретарем судебного заседания), участие переводчика обязательно.
При производстве следственных действий, при которых значимые для дела факты воспринимаются лично следователем и фиксируются в протоколе, имеющем самостоятельное доказательственное значение (обыск, предъявление для опознания и др.), требуются (или могут потребоваться) дополнительные гарантии допустимости полученных доказательств. Этой цели служит институт участия понятых.
Понятой – не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также хода, содержания и результатов следственного действия (ч. 1 ст. 60 УПК). Таким образом, понятой участвует в обеспечении удостоверительной стороны доказывания в уголовном судопроизводстве, гарантируя достоверность результатов следственных действий.
Законодатель прямо предусматривает, кого нельзя привлекать в качестве понятого. Так, понятыми не могут быть: 1) несовершеннолетние; 2) участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и родственники; 3) работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.
В качестве понятых не следует привлекать и иных работников правоохранительных органов, хотя бы и не наделенных правом производства оперативно-розыскной деятельности или предварительного расследования, а также недееспособных и лиц, находящихся в состоянии опьянения (наркотического, токсического, алкогольного).
Понятой вправе: 1) участвовать в следственном действии и делать по поводу следственного действия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол; 2) знакомиться с протоколом следственного действия, в производстве которого он участвовал; 3) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.
Понятые не вправе: 1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд; 2) разглашать данные предварительного расследования, если они были об этом заранее предупреждены в порядке, установленном законодательством.
Участие понятых при производстве отдельных процессуальных действий является обязательным условием их законности (ч. 1 ст. 170 УПК). К их числу относится: обыск (ст. 182 УПК); личный обыск (ст. 184 УПК); предъявление для опознания (ст. 193 УПК); копирование информации с электронных носителей (ч. 2 ст. 164.1, ч. 2.1 ст. 82 УПК). При этом понятых должно быть не менее двух.
Однако и эти следственные действия могут быть произведены без понятых, если производятся в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей. В этих случаях должны быть применены технические средства фиксации. Если и это невозможно, в протоколе делается об этом отметка (ч. 3 ст. 170 УПК).
Для других процессуальных действий закон предусматривает возможность замены участия понятых по усмотрению следователя (дознавателя) техническими средствами фиксации хода и результатов таких действий (ч. 1.1 ст. 170 УПК). К таковым действиям, в частности, относятся: наложение ареста на имущество (ст. 115 УПК); осмотр (ст. 177 УПК); осмотр трупа и эксгумация (ст. 178 УПК); следственный эксперимент (ст. 181 УПК); выемка (ст. 183 УПК); осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений (ч. 5 ст. 185 УПК); осмотр и прослушивание фонограммы, полученной в ходе контроля и записи переговоров (ч. 7 ст. 186 УПК); проверка показаний на месте (ст. 194 УПК). Следует также учесть, что по решению следователя (дознавателя) участие понятых может быть обеспечено и при производстве следственных действий, где возможность участия понятых прямо не предусмотрена (ч. 2 ст. 170 УПК).
В случае возникновения сомнений в законности действия, допустимости его результатов, соответствия содержания протокола объективным обстоятельствам понятой может быть допрошен в качестве свидетеля.
Итак, круг участников уголовного судопроизводства, не являющихся должностными лицами, ответственными за производство по делу, не выступающих в качестве участников, лично заинтересованных в исходе уголовного дела, их защитников, представителей и, соответственно, не выполняющих функции обвинения, защиты и разрешения дела, достаточно широк. В основном эти субъекты служат обеспечению процесса доказывания, эффективному применению мер процессуального принуждения, обеспечению прав и законных интересов личности.
§ 6. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве. Отводы
Наличие в уголовно-процессуальном законодательстве положений, предусматривающих невозможность участия в производстве по конкретному уголовному делу определенных лиц в качестве субъектов процесса, обусловлено правовыми презумпциями о заинтересованности и пристрастности, т. е. невозможности должным образом выполнять профессиональные обязанности при возникновении определенных, прямо предусмотренных законом обстоятельств теми участниками, для которых независимость, незаинтересованность, объективность являются обязательными требованиями.
Наличие обстоятельства, исключающего участие в уголовном деле того или иного субъекта, не означает, что он будет необъективен наверняка или не сможет должным образом выполнять процессуальные обязанности. Однако опасность предвзятости настолько велика, что законодатель формулирует правовую презумпцию – предположение о необъективности, которая является презумпцией неопровержимой и определяет комплекс правил по недопущению участия или устранению из системы процессуальных отношений субъектов, не отвечающих требованиям законодательства.
К числу субъектов, которых касаются обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве, относятся: судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика.
Наличие в этом списке защитников и представителей не означает предъявления к ним требования объективности в том смысле, который закладывается при определении требований к следователю, дознавателю, прокурору, судье, эксперту и т. д. Защитник (представитель), безусловно, заинтересован в принятии решений, наиболее благоприятных для подзащитных или представляемых им лиц. Однако некоторые обстоятельства могут препятствовать ему должным образом выполнять профессиональные обязанности – защищать права и законные интересы подозреваемых и обвиняемых, оказывать им юридическую помощь или представлять интересы иных участников процесса.
Обстоятельство, исключающее участие субъекта в уголовном судопроизводстве, предполагает заявление об отводе, т. е. ходатайство участника процесса об устранении из конкретного производства по делу того или иного субъекта, а также сам отвод – процедуру такого устранения. Перечень обстоятельств, исключающих участие в деле определенных субъектов уголовного процесса, процедура отводов предусмотрены гл. 9 УПК.
Все обстоятельства, исключающие участие в процессе, могут быть классифицированы на несколько групп: 1) обстоятельства, связанные с участием в уголовном процессе по данному делу в другом качестве; 2) родственные связи с участниками процесса; 3) некомпетентность; 4) иные обстоятельства, дающие основание предполагать личную заинтересованность участника процесса в исходе дела. Для отдельных участников судопроизводства (защитник, представитель) существуют особенности оснований, исключающих их участие в деле.
Судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель не могут участвовать в производстве по уголовному делу, если они:
1) являются потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;
2) участвовали в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, помощника судьи, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья – также в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;
3) являются близкими родственниками или родственниками любого из участников производства по данному уголовному делу;
4) имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела (ст. 61 УПК). О последнем обстоятельстве могут свидетельствовать факты близкого знакомства, товарищества с кем-либо из субъектов процесса и т. д.
Кроме обстоятельств, указанных в ст. 61 УПК, судья не может принимать участие в рассмотрении дела, если он ранее уже участвовал в рассмотрении этого дела в какой-либо судебной инстанции. После отмены вынесенного им приговора, а равно постановления (определения) о прекращении дела судья также не вправе повторно рассматривать уголовное дело (ст. 63 УПК).
Рассмотрение судьей процессуальных вопросов на досудебных стадиях (разрешение на производство различных следственных и иных процессуальных действий, избрание меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога, запрета определенных действий, а также разрешение жалоб на действия и бездействие следователя, дознавателя, прокурора) не исключает участие судьи в рассмотрении дела на любых судебных стадиях процесса.
Кроме этого, наличие информации о внепроцессуальном обращении, поступившем судье по уголовному делу, находящемуся в его производстве, само по себе также не может рассматриваться в качестве основания для отвода судьи.
Предыдущее участие руководителя следственного органа, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя в производстве предварительного расследования по данному уголовному делу не является основанием для его отвода.
При наличии оснований, предусмотренных ст. 61 УПК, могут быть отведены помощник судьи, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист.
Предыдущее участие помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста, переводчика в этом же качестве, соответственно, не является основанием, исключающим их участие в деле.
Дополнительным основанием для отвода переводчика является также его некомпетентность (в этом случае отвод может быть заявлен ему не только сторонами, но свидетелем, экспертом, специалистом). Кроме обстоятельств, указанных в ст. 61 УПК, эксперт и специалист должен быть отведен в случаях, если он находился или находится в служебной или иной зависимости от сторон или их представителей, а также если обнаружится его некомпетентность.
Защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он: 1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого; 2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты; 3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.
Порядок отвода. При наличии оснований для их отвода должностные лица, осуществляющие уголовное судопроизводство, обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу, т. е. заявить самоотвод. В противном случае отвод им может быть заявлен представителями сторон.
В случае отказа в удовлетворении заявления об отводе подача повторного заявления об отводе тем же лицом и по тем же основаниям не допускается. Решение об отказе в удовлетворении заявления об отводе, принятое в ходе досудебного производства по уголовному делу, не является препятствием для последующей подачи заявления об отводе тем же лицом в отношении того же лица и по тем же основаниям в ходе судебного производства по уголовному делу (чч. 3, 4 ст. 62 УПК).
Решение об отводе следователя принимает руководитель следственного органа, а об отводе руководителя следственного органа – вышестоящий руководитель следственного органа. Решение об отводе начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя принимает прокурор (ч. 1 ст. 67 УПК).
Отвод прокурору, следователю, начальнику органа дознания, начальнику подразделения дознания или дознавателю может быть заявлен на досудебных стадиях процесса в любое время, вплоть до направления уголовного дела с обвинительным заключением (обвинительным актом или обвинительным постановлением) в суд. Заявление о наличии оснований для отвода следователя и дознавателя, которое имело место в период досудебного производства, может быть сделано сторонами также и в судебных стадиях процесса, однако это влечет не отвод этих лиц, а обсуждение вопроса о недопустимости полученных ими доказательств и их исключении (чч. 2, 4 ст. 88 УПК).
Решение об отводе прокурора в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает вышестоящий прокурор, а в ходе судебного производства – суд, рассматривающий уголовное дело (ч. 1 ст. 66 УПК).
Решение об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания принимает суд, рассматривающий уголовное дело, или судья, председательствующий в суде с участием присяжных заседателей (ч. 1 ст. 68 УПК).
Отвод судье может быть заявлен до начала судебного следствия, а в случае рассмотрения уголовного дела судом с участием присяжных заседателей – до формирования коллегии присяжных заседателей. В ходе дальнейшего судебного заседания заявление об отводе допускается лишь в случае, когда основание для него ранее не было известно стороне.
Если уголовное дело рассматривается судом коллегиально, а отвод заявлен одному из них, он подлежит разрешению остальными судьями в совещательной комнате, в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. Судья, которому заявлен отвод, вправе до удаления остальных судей в совещательную комнату публично изложить свое объяснение по поводу заявленного ему отвода.
Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается тем же судом в полном составе большинством голосов.
Отвод, заявленный судье, единолично рассматривающему уголовное дело, а равно рассматривающему ходатайство о применении меры пресечения или производстве следственных действий либо жалобу на действие (бездействие) должностных лиц, осуществляющих досудебное производство по уголовному делу, разрешается этим же судьей.
По результатам рассмотрения ходатайства об отводе принимается решение, облеченное в форму определения или постановления.
В случае удовлетворения заявления об отводе судьи, нескольких судей или всего состава суда уголовное дело, а также ходатайство либо жалоба передаются в производство соответственно другого судьи или другого состава суда в порядке, установленном УПК (ст. 65 УПК).
Следует иметь в виду, что если одновременно с отводом судье заявлен отвод кому-либо из других участников производства по уголовному делу, то в первую очередь разрешается вопрос об отводе судьи.
Отводы, заявленные переводчику, эксперту, специалисту, а также защитнику и представителю потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, разрешаются должностными лицами, осуществляющими производство по делу.
Таким образом, институт обстоятельств, исключающих участие в уголовном судопроизводстве (институт отводов), является важной гарантией обеспечения законности производства по уголовному делу. Участие в судопроизводстве лица, подлежащего отводу, безусловно, существенное нарушение уголовно-процессуального закона.
Вопросы для самоконтроля
1. Понятие участника уголовного судопроизводства.
2. Понятие уголовно-процессуальной правосубъектности.
3. Момент наступления уголовно-процессуальной правоспособности и уголовно-процессуальной дееспособности.
4. Структура процессуального статуса участника уголовного судопроизводства.
5. Классификации участников уголовного судопроизводства.
6. Полномочия суда на досудебном производстве.
7. Полномочия суда в ходе судебного разбирательства.
8. Состав суда при рассмотрении уголовного дела по первой инстанции.
9. Состав суда при рассмотрении уголовного дела в апелляционном, кассационном и надзорном производстве.
10. Назначение, функции и полномочия прокурора в уголовном судопроизводстве.
11. Функция руководителя следственного органа, его процессуальные полномочия.
12. Процессуальные полномочия следователя.
13. Различия процессуального статуса следователя и процессуального статуса дознавателя.
14. Понятие органа дознания, начальника органа дознания и начальника подразделения дознания.
15. Система органов дознания.
16. Соотношение полномочий начальника органа дознания и начальника подразделения дознания.
17. Процессуальные права и обязанности потерпевшего.
18. Понятие частного обвинителя.
19. Соотношение понятий потерпевшего и гражданского истца.
20. Процессуальные права и обязанности гражданского истца.
21. Понятие подозреваемого.
22. Права подозреваемого и его обязанности.
23. Понятие обвиняемого.
24. Процессуальные права и обязанности подозреваемого.
25. Функция защитника в уголовном судопроизводстве.
26. Полномочия защитника.
27. Лица, допускаемые в уголовном судопроизводстве в качестве защитника.
28. Момент допуска защитника к участию в уголовном судопроизводстве.
29. Случаи обязательного участия защитника.
30. Правила назначения, приглашения, замены защитника, оплаты его труда.
31. Понятие гражданского ответчика, его права и обязанности.
32. Лица, допускаемые к участию в уголовном деле в качестве законных представителей подозреваемого и обвиняемого, представителя гражданского ответчика.
33. Права и обязанности свидетеля.
34. Процессуальный статус лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением им досудебного соглашения о сотрудничестве.
35. Соотношение процессуального положения эксперта и специалиста.
36. Основания для отвода судьи.
Литература
1. Божьев В. П. Уголовно-процессуальные отношения. М.: Юридическая литература, 1975.
2. Баев О. Я. Следователь (основы теории и практики деятельности). М.: Прометей, 2017.
3. Баев О. Я. Прокурор как субъект уголовного преследования. М.: Юрлитинформ, 2006.
4. Кокорев Л. Д. Участники правосудия по уголовным делам. Воронеж: Изд-во Воронеж. гос. ун-та, 1971.
5. Кокорев Л. Д. Подсудимый в советском уголовном процессе. Воронеж: Изд-во Воронеж. гос. ун-та, 1973.
6. Колоколов Н. А. Судебная власть как общеправовой феномен. М.: Юрист, 2007.
7. Колоколов Н. А. «Великое противостояние»: следователь vs прокурор // Библиотека криминалиста. 2014. № 5.
8. Образцов А. В. Функция обвинения в деятельности руководителя следственного органа // Труды Академии управления МВД России. 2017. № 4 (44).
9. Огородов А. Н. Реализация следователем процессуальной самостоятельности: теоретико-практический аспект // Юридическая наука и правоохранительная практика. 2016. № 3 (37).
10. Победкин А. В. Модель взаимоотношений прокурора, руководителя следственного органа и следователя (с учетом правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации) // Труды Академии управления МВД России. 2018. № 2. С. 117–123.
11. Победкин А. В. Следователь в судебном заседании в ходе досудебного производства по уголовному делу. М.: Юрлитинформ, 2017.
12. Победкин А. В. Руководитель следственного органа (процессуальные и организационные аспекты). М.: Юрлитинформ, 2010.
13. Чекулаев Д. П. Потерпевший: доступ к правосудию и компенсация причиненного ущерба. М.: Юрлитинформ, 2006.
14. Шумилин С. Ф. Полномочия следователя: механизм и проблемы реализации. М.: Экзамен, 2006.