а собственной глупости и доверчивости.
В ряде своих решений Верховный Суд РФ признал факт необеспечения обвиняемому права пригласить защитника по своему выбору, факт участия в деле другого адвоката вместо избранного обвиняемым, существенным нарушением уголовно-процессуального закона.[11]
Приглашение и замена защитника. Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников (ч. 1. ст. 50 УПК).
Если обвиняемый находится на свободе и желает, чтобы его защищало конкретное лицо, будь то адвокат или законный представитель, близкий родственник или другое лицо, то позаботиться обо всем, что связано с приглашением защитника, должен, если имеется такая возможность, он сам. Однако если обвиняемый (подозреваемый) находится под стражей в результате задержания, применения меры пресечения или осуждения по другому уголовному делу, орган расследования, прокурор и суд также несут юридическую обязанность, связанную с обеспечением участия защитника. Это обязанность заключается в том, чтобы предоставить содержащемуся под стражей своевременную связь (свидание, переписку) с лицом, которому обвиняемый (подозреваемый) доверяет приглашение защитника, или же если он просит об этом. Следователь, прокурор, судья обязаны лично обратиться в соответствующую адвокатскую структуру (адвокатский кабинет, коллегию адвокатов, адвокатское бюро, юридическую консультацию) с уведомлением о необходимости выделить адвоката.
Невыполнение следователем, прокурором или судьей этой обязанности образует безусловное основание даже для отмены приговора, которым завершается уголовное дело. Следует еще раз подчеркнуть, что согласно общему правилу к участию в деле допускается именно тот защитник, который избран подозреваемым или обвиняемым. Однако для случаев, когда нуждающийся в защитнике обвиняемый или подозреваемый, находясь под стражей, ограничен в возможностях приглашения адвоката или его замены, закон устанавливает более жесткое правило. Если явка защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, невозможна в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу, лицо, производящее дознание, следователь, прокурор вправе предложить подозреваемому или обвиняемому пригласить другого защитника либо принимает меры по назначению защитника (ч. 4 ст. 50 УПК).
Случается, что адвокат, избранный подозреваемым или обвиняемым, не может по какой-либо причине принять на себя его защиту (чрезмерная занятость, отпуск, болезнь и т. п.). Об этом необходимо своевременно сообщить подозреваемому (обвиняемому) для приглашения другого защитника. Следователь, дознаватель или прокурор, не испрашивая согласия подозреваемого или обвиняемого, не вправе назначить конкретное лицо в качестве защитника. Судебной практикой это рассматривается как нарушение права на защиту.
По общему правилу труд адвоката – защитника в уголовном процессе – оплачивает сам подзащитный или его доверенные лица (родственники, друзья и т. п.), заключившие соглашение (клиенты). Отсутствие средств на оплату услуг адвоката не лишает лицо права пользоваться услугами защитника. Статья 48 Конституции гарантирует каждому оказание бесплатной юридической помощи в случаях, предусмотренных законом. Поэтому если обвиняемый не приглашает защитника из-за отсутствия средств на оплату его услуг, то дознаватель, следователь, прокурор или судья направляет уведомление в юридическую консультацию с просьбой выделить защитника по назначению. В этом случае оплата юридической помощи защитника производится за счет федерального бюджета.
Введение в действие нового УПК несколько облегчило адвокатам жизнь, так как расходы на оплату труда адвокатов, работающих по назначению следствия и суда, стали компенсироваться из федерального бюджета (ст. 50 УПК). До 2002 г. адвокаты работали по таким делам практически бесплатно, соответственно, качество их работы оставляло желать лучшего. Существовала практика, когда суд обязывал подзащитных после вступления приговора в законную силу оплатить труд адвоката, но такие случаи были скорее исключением, чем правилом. Закрепление в УПК нормы ст. 50 способствовало значительному повышению качества работы адвокатов по уголовным делам по назначению, что благоприятно отразилось на судьбе клиентов, неспособных оплатить услуги адвоката.
Говоря о защитнике обвиняемого, подозреваемого, мы отождествляем его именно с адвокатом, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК в качестве защитников допускаются только адвокаты, что призвано гарантировать качество юридической помощи. Статус адвоката согласно действующему законодательству имеет лицо, зарегистрированное в реестре адвокатов соответствующего субъекта Федерации. При этом не имеет значения, состоит ли адвокат в какой-либо коллегии, имеет ли свой адвокатский кабинет либо осуществляет свою трудовую деятельность в адвокатском бюро.
Это правило имеет свои исключения. Так, по определению или постановлению суда в качестве защитника наряду с адвокатом могут быть допущены один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи защитником может быть любое лицо. Об этом судья выносит постановление, однако он должен установить, в какой мере данное лицо может осуществлять защиту, обладает ли оно необходимыми знаниями.
Подозреваемый или обвиняемый имеет право свободного выбора защитника. Сведения, составляющие государственную тайну, содержащиеся в материалах уголовного дела, не могут служить основанием для отказа защитнику, не имеющего допуска к ним, участвовать в деле. В такой ситуации он обязан дать подписку о неразглашении таких сведений.
Один и тот же защитник может защищать нескольких обвиняемых при условии, что между их интересами нет противоречий. Если противоречия будут выявлены в ходе производства по уголовному делу, защитник должен поставить в известность соответственно лицо, производящее расследование, или судью (суд), а также обвиняемых и заявить ходатайство о его освобождении от защиты одного из обвиняемых. Защита одним защитником нескольких лиц, между интересами которых имеются противоречия, рассматривается как нарушение права на защиту.
Незнание защитником языка, на котором ведется судопроизводство, не может служить препятствием для его участия в деле. Он может осуществлять свои функции, воспользовавшись услугами переводчика.
Момент допуска защитника к участию в деле. Для обвиняемого этот момент определяется моментом вынесения постановления о его привлечении в качестве обвиняемого.
Право подозреваемого на помощь защитника возникает с момента задержания или применения меры пресечения в виде заключения под стражу, а в случае возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица – с момента возбуждения уголовного дела.
Право подозреваемого на помощь защитника возникает не просто с момента задержания, а с момента фактического задержания (п. 15 ст. 5 УПК), т. е. в момент фактического принуждения, когда лицо лишается свободы передвижения (во время «захвата»), хотя обеспечить участие защитника в этот момент довольно трудно. Разъяснение указанного права должно происходить на месте фактического задержания, и если задержанный имеет возможность тут же связаться со своим адвокатом, то такая возможность должна быть ему предоставлена. Если же такой возможности нет, то при доставлении задержанного в отделение милиции или другое официальное учреждение ему должно быть без промедления обеспечено право пригласить защитника самому или через родственников. По просьбе задержанного может быть приглашен защитник по назначению. К сожалению, ни в моей практике, ни в практике моих коллег не было случая, когда эти правила выполнялись. Обычно следственные органы отождествляют время фактического задержания и время составления протокола задержания, хотя эти два момента может разделять довольно длительный промежуток времени.
Некоторые уголовные дела возбуждаются непосредственно в отношении определенного лица, например уголовное дело о получении взятки. В таких случаях подозреваемый появляется уже с момента возбуждения дела (п. 1 ст. 46 УПК), а защитник участвует в деле с момента совершения любых процессуальных действий, направленных на изобличение этого лица в совершении преступления. Уже первому допросу такого лица в качестве подозреваемого должно предшествовать разъяснение ему права пригласить защитника или просить о его назначении. При этом основанием для допуска защитника к участию в деле является не только процессуально оформленное положение лица в качестве подозреваемого – при наличии данных о том, что против конкретного лица ведется уголовное преследование, такое лицо имеет право на помощь адвоката.
Пункт 4 ч. 2 ст. 49 УПК предусматривает участие защитника в уголовном деле с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы. Эта норма закона призвана учитывать то обстоятельство, что подозреваемый не всегда понимает смысл постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, поэтому участие защитника в подобных ситуациях необходимо. Таким же правом пользуется и лицо, не привлеченное в качестве обвиняемого из-за тяжелого психического состояния.
Защитник также участвует в уголовном деле с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 5 ч. 2 ст. 49 УПК). К таким мерам и действиям прежде всего относится применение до предъявления обвинения меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, а также других мер в соответствии со ст. 103–107 УПК.
Полномочия защитника. В уголовном процессе защитник осуществляет функцию, противоположную функции уголовного преследования. Основное направление его деятельности состоит в опровержении обвинения (подозрения), представлении лицам, осуществляющим уголовное преследование, и суду доказательств, оправдывающих подзащитного или смягчающих его ответственность. Кроме этого, на защитнике лежит обязанность по оказанию юридической помощи обвиняемому или подозреваемому. Он разъясняет права своему подзащитному, консультирует его по юридическим вопросам, при необходимости помогает составлять жалобы, ходатайства и т. п.