В связи с этим следует обратить внимание, что если договором изначально предусмотрено только совершение сделок по купле-продаже товара, то комиссионное вознаграждение, установленное в договоре, комиссионер получает именно за оказание услуг по заключению договора купли-продажи.
Если же комиссионеру наряду с куплей-продажей товара поручается исполнение ряда других сделок (например, хранение товара на своем складе, перевозка товара до покупателя и т. д.), оговоренных в заключенном с комитентом договоре, то комиссионное вознаграждение включает плату и за эти услуги.
Часто необходимость в заключении ряда дополнительных сделок может возникнуть непосредственно в ходе исполнения договора. Так, покупатель товара (продукции) может согласиться приобрести его только с условием доставки. Если изначально договором комиссии не предусмотрено, что комиссионер заключает сделки по перевозке товара, ему необходимо получить от комитента соответствующие указания по этому поводу в письменном виде, оговорив и свое вознаграждение за совершение такой сделки, не предусмотренное договором комиссии. В дальнейшем это поможет избежать возможных разногласий.
Согласно ст. 992 ГК РФ принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре таких указаний – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми в подобных случаях требованиями.
В связи с этим если комиссионер принял решение заключить договор по экспедированию товара без согласия комитента, считая, что действует на наиболее выгодных для него условиях, то впоследствии в случае несогласия с действиями комиссионера комитент вправе отказать в возмещении комиссионеру понесенных им расходов.
Иными словами, условиями договора должно быть четко определено: возмещаются ли комитентом все произведенные комиссионером затраты по исполнению договора комиссии либо комиссионер использует в этих целях собственные источники.
Закон устанавливает дополнительные гарантии для комиссионера по получению вознаграждения и других причитающихся от комитента сумм, в частности расходов по исполнению поручения комитента. В силу правила п. 2 ст. 996 ГК РФ комиссионер пользуется правом на удержание находящихся у него вещей комитента до удовлетворения своих требований по договору комиссии (ст. 359 ГК РФ). Он вправе также удержать путем зачета (ст. 410 ГК РФ) причитающиеся ему по договору комиссии суммы из сумм, поступивших к нему для комитента (ст. 997 ГК РФ). Это особенно важно для профессиональных коммерческих посредников.
Вместе с тем закон учитывает также интересы других кредиторов комитента, среди которых могут оказаться привилегированные с точки зрения очередности кредиторы (в частности, по требованиям о возмещении вреда жизни и здоровью, выплате зарплаты и алиментов и т. п.). В случае банкротства комитента право на удержание его вещей у комиссионера прекращается, но его требования к комитенту приравниваются к требованиям залогодержателей (ч. 2 п. 2 ст. 996 ГК РФ), т. е. включаются в требования третьей очереди (п. 3 ст. 65 и п. 1 ст. 64 ГК РФ). Аналогичные по сути последствия наступают и при зачете комиссионером причитающихся ему сумм за счет средств комитента. Если у последнего имеются кредиторы, обладающие с точки зрения очередности преимуществом перед залогодержателями (к требованиям которых и здесь приравниваются права комиссионера), они вправе удовлетворить свои требования даже из уже удержанных комиссионером в порядке зачета сумм (п. 2 ст. 855, ст. 997 ГК РФ). Данное правило, особенно в условиях российской предпринимательской изобретательности, является не очень справедливым по отношению к комиссионеру, надлежащим образом выполнившему поручение, но вполне обоснованным, так как не позволяет не учитывать правила об очередности удовлетворения требований кредиторов.
3.4. Форма договора
Формой сделки принято считать способ выражения воли. Для заключения договора комиссии воля лица должна быть выражена вовне, т. е. доведена до сведения других лиц. Соблюдение формы сделки необходимо для признания ее действительной, а также четкой фиксации прав и обязанностей участников сделки, что облегчает ее исполнение и разрешение возможных споров.
В отличие от ранее действовавшего законодательства (ст. 405 ГК 1964 г.) в настоящее время в законе не содержится специальных правил о форме договора комиссии, а потому применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158–165 ГК РФ). Исходя из этого закон предоставляет сторонам возможность выбора формы сделки.
Сделки могут совершаться устно (путем словесного выражения воли) и письменно (в простой или нотариально удостоверенной форме).
Устные сделки совершаются путем выражения воли словесно (путем личных переговоров, по телефону). Поскольку она устанавливает минимум формальных ограничений, к ней охотно и часто прибегают, когда хотят ускорить наступление желаемого результата и сэкономить на издержках, связанных с необходимостью применения более жесткой формы (письменной или тем более нотариально удостоверенной). Можно сказать, что если это не противоречит закону, существу сделки и интересам сторон, то для применения устной формы нет никаких препятствий, кроме желания сторон закрепить свою волю письменно или даже обратиться за ее нотариальным удостоверением.
Письменная форма сделки в собственном смысле этого слова означает составление единого документа, выражающего ее содержание.
Такой документ должен быть подписан каждым лицом, совершающим сделку, или лицом, имеющим полномочие на подписание сделки. Полномочие на подписание сделки может исходить от участника сделки либо устанавливаться законом. Сделки юридических лиц должны быть подписаны их руководителями либо представителями.
Нотариальное удостоверение сделки относится к нотариальным действиям удостоверительного типа, направленного на официальное засвидетельствование и закрепление факта совершения сделки. Его совершение подчиняется специальным правилам, установленным Основами законодательства о нотариате [14] и подзаконными актами, определяющими правила совершения нотариальных действий, в том числе нотариального удостоверения сделок.
По форме нотариальное удостоверение заключается в проставлении удостоверительной надписи установленного образца и занесении сведений о сделке в реестр нотариальных действий. Удостоверительная надпись проставляется нотариусом (государственным либо частным) или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальной действие, непосредственно на тексте документа, выражающего содержание сделки. К документу в этом случае предъявляются повышенные требования, исключающие возможность внесения в него последующих исправлений и дополнений.
Обычно договор комиссии независимо от суммы договора заключается в письменной форме .
3.5. Срок действия договора
Действующее законодательство предоставляет участникам имущественного оборота возможности заключения договора комиссии на различных условиях, характерных для развитых рыночных отношений. Так, договор может быть заключен как на срок, так и без указания срока.
Сроком действия договора комиссии является период времени, в течение которого комиссионер обязан исполнить все обязанности по договору комиссии. Действия комиссионера не исчерпываются обязанностью совершить сделку, он обязан отчитаться перед комитентом, вручить ему имущество или деньги, что также требует времени. Таким образом, следует различать срок, в течение которого комиссионер обязан совершить сделку, и срок действия всего договора комиссии. В связи с этим вопрос о моменте исполнения договора комиссии комиссионером имеет особое практическое и теоретическое значение.
Положениями гл. 51 ГК РФ прямо вопрос об указанном моменте не урегулирован, что порождает разногласия на практике и в литературе.
Основываясь на анализе действующего гражданского законодательства Российской Федерации, а также имеющихся исследованиях о договоре комиссии, можно выделить несколько вариантов решения вопроса о юридическом факте (юридическом составе), представляющем собой момент исполнения комиссионером договора комиссии:
1) комиссионер считается исполнившим договор комиссии после фактического выполнения поручения, передачи комитенту всего исполненного и утверждения комитентом отчета [15] ;
2) договор комиссии должен считаться исполненным после направления комитенту отчета (извещения) о выполнении поручения и передачи комитенту всего полученного по договору комиссии;
3) исполнение договора комиссии будет считаться оконченным со стороны комиссионера, когда комиссионер, исполнивший поручение, известит о данном обстоятельстве комитента либо предоставит комитенту отчет [16] ;
4) комиссионер должен считаться исполнившим договор комиссии после того, как комитент получит все исполненное по договору комиссии, независимо от представления комиссионером отчета [17] ;
5) договор комиссии считается исполненным комиссионером, когда последний фактически выполнит поручение комитента – совершит одностороннюю сделку, заключит договор с третьим лицом и (или) исполнит данный договор [18] .
Ни один из перечисленных вариантов прямо не противоречит нормам гл. 51 ГК РФ о договоре комиссии, поэтому при определенных обстоятельствах любой из них может быть предусмотрен сторонами в договоре комиссии. Однако при этом возникает вопрос: какой из перечисленных вариантов следует рассматривать в качестве общего правила, действующего в случае, когда стороны договора комиссии не урегулировали вопроса о моменте исполнения комиссионером поручения комитента? Для ответа необходим анализ каждой позиции с точки зрения ее соотношения с нормами гражданского законодательства, а также обеспечения баланса интересов обеих сторон комиссионного обязательства.
Первый вариант, казалось бы, прямо предусмотрен законодательством, а именно ст. 999 ГК РФ. Поэтому некоторые исследователи, определяя момент исполнения комиссионером договора комиссии, указывают именно на данный юридический состав. Однако это представляется ошибочным. Нормами ст. 999 ГК РФ предусмотрены две самостоятельные обязанности комиссион