Так, согласно п. 2 ст. 996 ГК РФ комиссионер имеет право на удержание находящихся у него вещей, подлежащих передаче комитенту, в обеспечение своих требований по договору комиссии – требований выплаты комиссионного вознаграждения, возмещения расходов и освобождения от обязательств перед третьими лицами. Для того чтобы осуществить данное право, комиссионер должен приобрести соответственно право на получение вознаграждения, право на возмещение расходов и право на освобождение от обязательства, которые возникают, как уже отмечалось, после исполнения им договора комиссии. Поскольку, фактически выполнив комиссионное поручение, т. е. совершив необходимую комитенту сделку, комиссионер согласно данной позиции будет считаться исполнившим договор комиссии, он получит возможность осуществить право на удержание имущества, полученного по данной сделке и подлежащего передаче комитенту, чего нельзя сказать о первом, втором и четвертом вариантах.
Кроме этого, комиссионер сможет воспользоваться предусмотренным ст. 997 ГК РФ правом на удержание причитающихся ему по договору комиссии сумм (вознаграждения, расходов) из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Препятствия, подобные тем, которые были отмечены при рассмотрении первого, второго и четвертого вариантов, в данном случае отсутствуют.
Пятый вариант полностью соответствует и положениям ст. 999 ГК РФ, поскольку не требует представления или утверждения отчета для того, чтобы считать договор комиссии исполненным. Действительно, ст. 999 ГК РФ предусматривает обязанность комиссионера отчитаться перед комитентом. Однако, как отмечалось ранее, она возникает уже после исполнения комиссионером поручения комитента и носит в основном второстепенный информационный характер по отношению к обязанности исполнить поручение комитента (договор комиссии).
Именно пятый вариант полностью соотносится с правовой природой услуги – предмета договора комиссии, которая в отличие от работы представляет собой деятельность лица, не создающего вещественного результата, существующего отдельно от исполнителя услуги. Варианты, предлагающие считать договор комиссии исполненным комиссионером после передачи полученного по сделкам комитенту, фактически придают деятельности комиссионера характер работы, что не соответствует природе договора комиссии [20] .
Пятый вариант наименее выгоден для комитента. В силу того что договор комиссии носит доверительный (фидуциарный) характер, он является вполне допустимым и оправданным. В отношении качества и полноты выполнения поручения комитент в данном случае должен довериться комиссионеру, требующему выплаты комиссионного вознаграждения или удерживающему его из всех поступающих сумм, как доверился ему при его выборе и заключении договора комиссии. Кроме этого, правило об определении момента исполнения комиссионного поручения является диспозитивным, поэтому стороны договора комиссии могут применять иные конструкции.
Таким образом, исходя из положений действующего гражданского законодательства следует придерживаться именно последнего из предложенных вариантов и по общему правилу договор комиссии считать исполненным сразу после совершения комиссионером порученной сделки (совершения односторонней сделки, заключения договора и (или) исполнения договора). С этого момента у комитента возникает обязанность уплатить комиссионное вознаграждение в размере, предусмотренном договором комиссии, и освободить комиссионера от обязательств перед третьими лицами.
Глава 4. Содержание договора комиссии
Права и обязанности сторон, составляющие содержание договора комиссии, носят взаимный характер. Общие положения о правах и обязанностях сторон договора комиссии установлены гл. 51 ГК РФ «Комиссия». Тем не менее это не ограничивает возможности сторон детализировать и конкретизировать такие права и обязанности, а также предусматривать иные, не противоречащие общему смыслу договора комиссии.
4.1. Обязанности комиссионера
Основной обязанностью комиссионера является заключение обусловленной договором сделки в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для комитента условиях (п. 1 ст. 990 ГК РФ).
Комиссионер, не получивший от комитента соответствующих указаний, обязан исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК РФ). Таким образом, закон не возлагает на комитента обязанность давать комиссионеру детальные указания, ибо комиссионер должен быть сам осведомлен об условиях и содержании сделок, заключаемых в настоящее время на рынке.
Если же детальные указания комитента все-таки имеются либо в тексте договора, либо в иных документах, оформляющих отношения сторон, то комиссионер связан такими указаниями и не вправе отступать от них, за исключением случаев, специально предусмотренных ст. 995 ГК РФ.
Отступления от указаний комитента допускаются в тех же случаях, что и при договоре поручения.
Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионер в таком случае обязан при первой возможности уведомить комитента о допущенных отступлениях. В отношении комиссионера, действующего в качестве предпринимателя, имеется особое правило, согласно которому комиссионеру может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, но договором комиссии может быть предусмотрено право комиссионера не уведомлять комитента о состоявшихся отступлениях от указаний.
В то же время для комиссионера законом специально предусмотрены неблагоприятные имущественные последствия отступлений от указаний комитента. В зависимости от характера комиссионного поручения возможны две ситуации:
1) комиссионеру поручено продать имущество комитента, и он заключает сделку по цене, ниже согласованной с комитентом;
2) комиссионеру поручено приобрести какую-либо вещь, и он, отступая от указаний комитента, приобретает ее по более высокой цене, чем согласовано с комитентом.
Если договор комиссии направлен на продажу имущества комитента и комиссионер продал такое имущество по цене ниже, чем согласованная с комитентом, то комиссионер обязан возместить комитенту разницу между согласованной ценой и ценой фактической реализации, если не докажет, что его действия предупредили еще большие убытки, а по согласованной цене продать имущество у него возможности не было. Одно из обстоятельств, освобождающих комиссионера от обязанности компенсировать комитенту разницу в цене, а именно то, что продажа имущества предотвратила еще большие убытки, не зависит от действий и личности комиссионера, т. е. носит объективный характер. В то же время невозможность продажи имущества по согласованной цене является обстоятельством, связанным с действиями и личностью комиссионера, поскольку закон освобождает его от неблагоприятных последствий, если «у него не было возможности продать имущество по согласованной цене» (п. 2 ст. 995 ГК РФ).
В случае когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента о возможности продажи имущества по меньшей цене, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний. Возмещение разницы в цене является для комиссионера своеобразным наказанием за ненадлежащее исполнение договора комиссии.
Если комиссионеру было поручено приобрести какую-либо вещь, и она приобретена по более высокой цене, то закон не предусматривает никаких обстоятельств, на которые комиссионер может ссылаться, чтобы избежать наступления неблагоприятных для него последствий. Напротив, закон оставляет решение вопроса о возложении на комиссионера этих последствий на усмотрение комитента. Действия комиссионера должны быть одобрены комитентом. Законом предусмотрено, что отказ комитента в данном случае должен быть прямо выражен – комитент обязан заявить комиссионеру о том, что он не желает принять покупку. Если комитент не известит комиссионера в разумный срок об отказе от принятия приобретенной вещи, то считается, что комитент принял покупку по цене совершенной комиссионером сделки.
Комитент не вправе отказываться от покупки, если комиссионер заявил о том, что принимает на свой счет разницу в цене (п. 3 ст. 995 ГК РФ). Таким образом, комиссионер, приняв на себя все неблагоприятные последствия своих действий, исполнил поручение надлежащим образом, а комитент получает вещь на условиях, обозначенных в поручении.
Комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях. Данное правило еще раз подчеркивает, что функции комиссионера, как правило, осуществляет лицо, обладающее соответствующими знаниями и навыками в области приобретения и реализации имущества. Получив от комитента информацию об условиях, на которых он считал бы сделку для себя выгодной, комиссионер обязан принять меры к заключению сделки на наиболее выгодных для комитента условиях. При этом закон не содержит прямых указаний о понимании выгоды как объективного фактора, напротив, применительно к договору комиссии выгода понимается как превышение суммы, вырученной за реализацию имущества комитента, по сравнению с условиями, обозначенными комитентом. Если цена заключенной комиссионером сделки по реализации имущества ниже среднерыночных цен на аналогичное имущество, но выше суммы, обозначенной комитентом, то считается, что комиссионер действовал в рамках данных ему указаний. В тех случаях, когда комиссионер приобретает имущество для комитента с отклонением от среднерыночной цены в ту или иную сторону, но в пределах цены, обозначенной комитентом, он также не выходит за пределы данных ему указаний.
Комиссионер, заключивший сделку на более выгодных условиях, чем те, которые указаны комитентом, вправе претендовать сверх суммы к