ства или учебы доверителя.
Ключевая фраза в доверенности: «Защитник наделен полномочиями по ведению, в том числе, дел об административных правонарушениях во всех судах РФ и у должностных лиц, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, а также правом обжалования апелляционного, кассационного и в порядке надзора, со всеми процессуальными правами в соответствии с КоАП», – Решение ВС от 23.08.2018 № 47-ААД18–15.
«Если лицо, привлекаемое к административной ответственности, либо потерпевший в соответствии с частью 2 статьи 24.4 КоАП РФ в судебном заседании заявит ходатайство о привлечении защитника или представителя к участию в деле об административном правонарушении, то такой защитник или представитель должен быть допущен к участию в деле об административном правонарушении без представления соответствующей доверенности», – п. 8 ППВС № 5 от 24.03.2005.
Если ходатайство на привлечение к участию в деле защитника подано, но защитник на рассмотрение не допущен из-за отсутствия доверенности, то это – повод для отмены постановления, – Постановление ВС от 05.06.2013 № 33-АД13–1.
«Защитник по ходатайству» обладает всеми полномочиями в рамках ч. 5 ст. 25.5 КоАП, но выходить за эти рамки не имеет права. Например, не имеет права подавать жалобы на постановление, – Решение ВС от 31.05.2018 № 67-ААД18–10. Для подачи жалобы от своего имени защитнику необходима соответствующая доверенность.
Хотя имеется прямо противоположное Решение ВС от 31.07.18 № 67-ААД18–13, где сказано, что раз судья допустил защитника к участию в деле, то он де-факто имеет право подавать жалобы от своего имени и без доверенности.
Присутствие защитника или представителя при рассмотрении дела существенно меняет расстановку сил. По крайней мере, трактовать несогласие водителя с правонарушением как «попытку уйти от ответственности» будет невозможно, ведь инициатива от водителя перешла к защитнику.
Если на месте составления протокола вы подали ходатайство о привлечении адвоката, а на рассмотрение дела пришли без него, то судьи и должностные лица любят задавать вопрос: «А где, собственно, адвокат, которого вы требовали?». Отвечайте, что вы требовали не адвоката, а его юридической помощи, которую вы уже успешно получили. А присутствие адвоката при рассмотрении дела – непозволительные для вас расходы.
47.6. Схема, рапорт, объяснительная
Больше в деле документов – больше в деле косяков.
Вынесение постановления только на основании протокола – незаконно, – Постановление ВС № 46-АД17–27 от 15.11.2017. Потому недостаток доказательств компенсируется количеством бумаг.
1. Инспектор может приложить к протоколу свои объяснения, но юридической силы они не имеют, так как он не может сам себя предупредить об ответственности за дачу ложных показаний и разъяснить права, предусмотренные ст. 51 Конституции, – Постановление ВС № 5-АД17–17 от 29.05.2017.
2. Правовая оценка схеме дана в Определении ВС № КАС11–304 от 21.06.2011, где в частности сказано, что протокол не содержит исчерпывающего перечня сведений, необходимых для разрешения дела, и поэтому схему инспектор приложить к протоколу может. Там же сказано, что требования закона «О геодезии и картографии» к схеме не применяются.
3. Наиболее частая ошибка инспекторов – в изображении обгоняемого автомобиля. Из схемы следует, что обгоняемый автомобиль стоит, но тогда речь идет о его объезде, а не обгоне.
4. Если объяснительная, рапорт и схема противоречат данным протокола, то все сомнения должны трактоваться в пользу водителя. Если их невозможно устранить при рассмотрении дела, то следует ходатайствовать о прекращении производства.
5. В зависимости от ситуации обратите внимание судьи, что из материалов дела невозможно установить кем, когда и на каком основании к нему приложены объяснительная, рапорт и схема.
6. На практике, инспекторы часто просто переписывают протокол в виде объяснительной, рапорта и изображают данные протокола на схеме. В Русском языке такое явление называется «тавтологией». С тем же успехом можно изготовить с десяток ксерокопий протокола и принять их в качестве 10 доказательств.
Поскольку в п. 154 «Административный регламент» требует изложить в рапорте и схеме именно дополнительные сведения, то без указания этих сведений составление перечисленных документов и принятие их в качестве доказательств – незаконно. Для обоснования такой позиции ссылайтесь на п. 18 ППВС № 5 от 24.03.2005.
Вывод. Если инспектор составляет протокол, то он обязан указать в протоколе все сведения, необходимые для разрешения дела, – ч. 2 ст. 28.2 КоАП. Если все сведения не указаны, то протокол – уже не доказательство. Если в протоколе указаны все сведения, то рапорт и объяснительная инспектора дополнительных сведений заведомо не содержат и в качестве доказательства приняты быть не могут.
7. Откроем «Большой юридический словарь» (3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. – М.: ИНФРА-М, 2007. – VI, 858 с.) и прочитаем, что такое рапорт:
«Рапорт – установленный уставами в … милитаризованных структурах органов исполнительной власти (МВД, ФСБ и др.) устный или письменный доклад особой формы при обращении к начальникам (командирам) в процессе служебной деятельности».
Таким образом, рапорт – внутренняя бумага ГАИ. Например, когда вы пишете бумагу своему начальнику, вы озаглавливаете ее «Заявление» или «Объяснительная», а сотрудник ГАИ аналогичную бумагу именует «Рапорт». Очень странно, что служебная переписка между лицами, которые не являются участниками по административному делу, относится судьями к разряду «иные документы» и принимается в качестве доказательства, – ч. 2 ст. 26.2 и ст. 26.7 КоАП.
Никто не ограничивает инспектора требованиями к рапорту: напишу, что хочу и когда хочу.
Дело дошло до того, что инспекторы с помощью рапорта исправляют ошибки в протоколах. Например, если водитель пишет в протоколе, что не согласен с нарушением, инспектор запросто может написать в рапорте, что водитель с нарушением согласился, но в протоколе написал, что не согласен. Или, указывает, что права по ст. 25.1 КоАП водителю объяснил, а водитель в протоколе наврал, что права не разъяснялись.
Примечательно, что рапорты инспекторы ГАИ пишут на имя своего начальника. Но я не встречал ни одного рапорта, на котором бы стояла резолюция начальника, что именно нужно с рапортом сделать. Например, когда обычный человек пишет заявление на отгул, то его непосредственный начальник пишет «Не возражаю», а большой начальник «Табельной оформить». А тут – молчок.
Мне ситуация понятна. Начальник не имеет права писать что-то вроде: «Ознакомлен, приложить к протоколу и отправить в суд». Это превышение полномочий. И поэтому тихо и мирно эта ситуация в п. 154 «Административного регламента» обходится.
8. Обратимся к «Толковому словарю Русского языка» под редакцией Д. Н. Ушакова:
«СХЕМА, схемы, ж. (греч. schema-образ, вид).
● Чертеж, изображающий систему, устройство чего-н. или взаимоотношение частей чего-н.
● Изложение, описание или изображение чего-н. в основных, главных, общих чертах. || перен. Трафаретный образец, форма (пренебр.). Мыслить готовыми схемами».
Если под схемой инспекторы подразумевают чертеж, то к нему должны предъявляться определенные требования, иначе возникает сомнение в объективном восприятии схемы. «Административный регламент» в Приложении 5 никаких требований к схеме не выдвигает.
В п. 280–282 «Административного регламента» перечислены требования к содержанию схемы места совершения правонарушения в контексте совершения ДТП. Было бы уместно применить их к обычной схеме.
Как нельзя кстати и переносный смысл слова «схема» – «трафаретный образец». Фактически инспекторы подгоняют действия водителя под «готовые схемы», чтобы впоследствии судья назначил наказание, исходя из стереотипа, а не из индивидуальных особенностей каждого дела.
9. КоАП следует толковать системно, а его нормы предусматривают выдачу копий всех, составляемых в отношении водителя, документов, начиная с копии протокола, – ч. 6 ст. 28.2 КоАП. Например, копии протокола досмотра (ч.8 ст. 27.9 КоАП), копии акта освидетельствования на состояние опьянения (ч.7 ст. 27.12 КоАП), копии постановления (ч.2 ст. 29.11 КоАП), копии определения о возбуждении административного расследования (ч.3.1 ст. 28.7 КоАП) и так далее.
Исключений для копии схемы быть не должно. Инспектор может после составления и подписания вами схемы внести в нее любые изменения, если вы ее не сфотографировали. И все это будет заверено вашей подписью!
Ваши задачи:
1. Подробно изложить свои объяснения на бумаге. КоАП прямо говорит, что ваши объяснения – доказательства, – ч. 2 ст. 26.2 КоАП. Слова к делу не пришьешь.
2. Составить свою схему. Заходите на любой сайт, где выложены снимки со спутника, распечатывайте снимок нужного участка и рисуйте на нем все, что имеет отношение к делу. Прикладывайте описание с датой и подписью.
3. Все ваши свидетели должны изложить свои показания письменно. Вы же ходатайствуйте о приложении этих показаний к материалам дела. Обязательно вызовите свидетелей в суд, чтобы они расписались за дачу заведомо ложных показаний, – ст. 17.9 КоАП.
4. Если свидетели живут далеко, ходатайствуйте о поручении опросить свидетеля местным мировым судьей на основании ст. 26.9 КоАП или ходатайствуете перед судом об использовании видео-конференц-связи, – ст. 29.14 КоАП.
47.7. Справка о предыдущих правонарушениях
Не так уж интересен Гондурас, как казалось из Петербурга.
Обстоятельством, отягчающим правонарушение, признается: «…повторное совершение однородного административного правонарушения», – ст. 4.3 КоАП. Повторным считается правонарушение с момента вступления постановления в силу до истечения одного года с момента окончания исполнения, – ст. 4.6 КоАП. Чтобы «утопить» водителя инспектор подшивает к делу справку о предыдущих нарушениях, мол, посмотрите, какой он злостный нарушитель.