Читаем п. 16 ППВС № 5 от 24.03.2005: «…однородным считается правонарушение, имеющее единый родовой объект посягательства». Единый родовой объект для КоАП – правонарушения, относящиеся к одной главе. Таким образом, при вынесении решения, например, при выезде на полосу встречного движения, судья учтет правонарушения, когда водитель был пешеходом, или, когда ехал на велосипеде, и так далее.
В плане борьбы с коррупцией весьма сомнителен учет всех предыдущих незначительных правонарушений при вынесении постановления. Такие действия подталкивают водителя к даче взяток, чтобы в случае серьезного правонарушения, за которое предусмотрено лишение прав, в справке для суда о предыдущих правонарушениях не было нарушений за последний год, – ст. 4.6 КоАП.
С другой стороны, водители понимают, что даже незначительный штраф может в будущем выступить отягчающим обстоятельством и вместо того, чтобы безропотно платить, обжалуют этот штраф.
Если в справке указаны правонарушения старше 1 года с момента окончания исполнения постановления, ходатайствуйте об исключении справки на основании ст. 4.6 КоАП, поскольку она содержит сведения, не имеющие отношения к принятию решения по делу.
47.8. Нет оснований не доверять
Благосклонность по отношению к сотрудникам полиции и их показаниям следует рассматривать как серьезный недостаток расследования (Постановление ЕСПЧ от 25.09.1997 по делу «Айдын против Турции»), – ЭЖ Юрист, 2011 г. № 36.
Любимая фраза судей: «Нет Оснований Не Доверять инспектору» – НОНД.
Любимая фраза судей при обжаловании: «Собранным по делу доказательствам дана оценка на предмет допустимости, достоверности, достаточности в соответствии с требованиями статьи 26.11», – так называемое «Правило 3Д»
Бывают вариации: «К свидетелям защиты суд относится критически», «…суд расценивает непризнание водителем вины в совершении вменяемого ему правонарушения, как избранный им способ защиты с намерением уйти от ответственности», «Вина установлена протоколом» и так далее. Что стоит за этими фразами?
1. Изобретение «Правила 3Д» приписывают судье Верховного суда Меркулову В. П. Красивая фраза на самом деле не соответствует упомянутой ст. 26.11 КоАП. Нет в ст. 26.11 КоАП ничего ни про «допустимость», ни про «достоверность», ни тем более про «достаточность».
2. «Судебные акты должны быть точными, понятными, убедительными и объективными по содержанию, не допускающими неясностей при исполнении. Немотивированные и неубедительные, небрежно составленные судебные акты, содержащие искажения имеющих значение для дела обстоятельств, порождают сомнения в объективности, справедливости и беспристрастности судей», – п. 12 ППВС № 27 от 31.05.2007.
Судьи любят указывать в постановлении, что обстоятельства дела подтверждаются собранными по делу доказательствами: протоколом, рапортом и т.д.
Давайте заглянем в ст. 26 КоАП «Доказательства», «1. Доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные… 2. Эти данные устанавливаются протоколом…»
Оказывается, протокол – не доказательство, доказательство – данные, установленные протоколом. Такова и точка зрения ЕСПЧ, – см.47.3 Обвинитель в административном процессе. Поскольку постановление ЕСПЧ включено в Обзор судебной практики ВС за четвертый квартал 2017, то де-факто такова официальная точка зрения Верховного суда.
Но тогда судья обязан перечислить все данные из протокола и дать им оценку!
Вывод. Все приведенные в начале главы фразы – общеприменимые, подходящие для любых дел. Уходя от конкретики, судья просто упрощает себе жизнь – предыдущие дело копируется в новое, меняются данные водителя, и работа сделана.
Из того же ряда: «К показаниям свидетелей защиты суд относится критически», к каким именно показаниям? «Нет оснований не доверять», чему конкретно нет оснований не доверять?
«НОНД вообще по своей природе непобедим. Ибо он не требует логических умозаключений и ссылок на закон», – Сергей А. Ляликов.
3. Часть 2 статьи 45 Конституции: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом». Таким образом, водитель вправе выбирать любой «способ ухода от ответственности». Главное, чтобы этот способ не был запрещен законом. И ставить в вину водителю, что он уходит от ответственности – неконституционно, – Постановление ВС № 2-АД11–5 от 15.09.2011.
4. Судья напрямую делит свидетелей на тех, кому можно доверять, а кому нет. В настоящее время сложилась ситуация, когда мировые судьи, часто исключают показания свидетеля защиты только на том основании, что он – не полицейский, следовательно, врет.
Если подходить к свидетелю-полицейскому, то Верховный Суд (Обзор судебной практики за 4-й квартал 2006 г., вопрос 12) признал, что работники полиции заинтересованы в исходе дела, то есть фактически являются заинтересованными свидетелями. Еще интереснее, если инспектор, составивший протокол, указывает в качестве свидетеля своего подчиненного или стажера. Вот уж, действительно, «незаинтересованный» свидетель.
Что можно предпринять при таких «скользких» формулировках?
1. Ведите аудиозапись судебного заседания в соответствие с требованиями КоАП. Очень важно заранее перед началом заседания по рассмотрению жалобы, когда судья спросит, имеются ли ходатайства и отводы, подать ходатайство о приобщении записи заседания к материалам дела.
Тонкость состоит в том, что при подаче надзорной жалобы дело нельзя дополнять: раз постановление вынесено, то судья на вполне законных основаниях откажется что-либо подшивать в дело. Если вы сделаете аудиозапись, уличающую судью в предвзятом отношении, но не подадите ходатайство о ее приобщении к делу, то она вам просто останется на память и все.
2. Выслушивайте мирового судью, и обжалуйте решение в федеральном суде. Форму жалобы лучше скачать с сайта соответствующего суда. Жалобы по административным делам пошлиной не облагаются. Готовьтесь к надзорной жалобе, – см. 50 Надзорная жалоба.
3. Закон не запрещает затягивать рассмотрение дела, как не запрещает уходить от ответственности. В КоАП за эти действия наказания нет, следовательно, правонарушением такие действия не являются, – ст. 2.1 КоАП. Таким образом, затягивание дела и уход от ответственности – действия невиновные, – см.67 Уход от административной ответственности.
Да, они могут служить косвенными доказательствами, что правонарушение имело место. Именно косвенными, поскольку вначале нужно признать водителя правонарушителем, и зафиксировать сей факт вступившим в силу постановлением по делу, – ст. 1.5 КоАП. Но никак не наоборот: раз уходишь от ответственности – значит виноват. Иначе получается, что «затягивание дела» и «уход от ответственности» имеют «заранее установленную силу», что запрещено, – ст. 26.11 КоАП.
Второй вопрос, заслуженная ответственность или нет? Другими словами, хорошо, если у водителя есть доказательства своей невиновности. А если их нет? Тогда «затягивание дела» – способ уйти от незаслуженной ответственности.
4. В деле ищите любые зацепки для привлечения специалиста или эксперта. КоАП требует, чтобы эти лица не были заинтересованы в исходе дела. И их заключение станет ключевым при вынесении решения. Альтернативно, можете ходатайствовать о назначении выездного заседания суда. Например, если вам вменяют превышение скорости на участке, где и с разрешенной-то скоростью ехать страшно, то судья через свои ощущения оценит объективную реальность.
5. Формулировки, такие как: «вызов свидетелей нецелесообразен», «в привлечении эксперта отказать в силу нецелесообразности и затратности для федерального бюджета» следует оспаривать, исходя из вашего права представлять доказательства, – ч. 1 ст. 25.1 КоАП.
Также следует ссылаться на ст. 24.1 КоАП, поскольку «всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом» не проводилось, и на ст. 26.1 КоАП, поскольку «обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения» не устанавливались. «В нарушение требований статей 24.1 и 26.1 КоАП соответствующие доводы судьями нижестоящих судебных инстанций опровергнуты не были, должной оценки не получили», – Постановление ВС № 5-АД 18–25 от 15 марта 2018 г.
«Суд крайне удивлен непоследовательностью российских судов, с одной стороны требующих доказывания утверждения, а с другой – отказывающихся рассмотреть уже имеющиеся свидетельства». Дело «Карман против России» (Жалоба № 29372/02) Постановление ЕСПЧ, Страсбург, 14 декабря 2006 г.
6. На практике в постановлении несогласие водителя с правонарушением трактуется судьей как доказательство вины водителя, как способ уйти от ответственности. При этом здесь же в постановлении дается оценка несостоятельности приведенных водителем доказательств.
Такой подход ставит водителя перед выбором: либо не соглашаться с предъявленным правонарушением и приводить доказательства своей невиновности, рискуя получить более тяжкое наказание, либо соглашаться с правонарушением, не приводя никаких доводов в свое оправдание, рассчитывая на снисхождение. «Обратить внимание судей на необходимость соблюдения установленных законом гарантий равенства прав участников судебного процесса. С учетом этого судья, проявляя объективность и беспристрастность, обязан с одинаковым вниманием относиться ко всем участникам судебного процесса, быть свободным от предубеждений социального, расового, национального, полового и религиозного характера.
Он не должен допускать предвзятого отношения к лицам, участвующим в судопроизводстве, по мотивам их имущественного или должностного положения, принадлежности к общественным объединениям, а также политических и иных убеждений, поведения в процессе», – п. 11 ППВС № 27 от 31.05.2007.
7. Если на ваш взгляд нарушены правила установки знако